Licence crypto en Allemagne

Les autorités allemandes reconnaissent les jetons suivants qui déterminent également l’application des lois et des exigences en matière de licence :

• • Jetons de crypto-monnaie : moyen de paiement ou réserve de valeur, qui servent de monnaie virtuelle décentralisée pour les transactions avec des tiers ou des places de marché ; ils sont réglementés par les lois bancaires et nécessitent donc une licence
  • Jetons de sécurité : moyens d’accéder à des bénéfices futurs, à des intérêts ou à certains droits de contrôle (par exemple, vote, décisions d’investissement) sur l’émetteur ; ils sont réglementés par les lois sur les banques et les valeurs mobilières
  • Jetons utilitaires : aucun droit à un paiement, mais, à l’instar des bons, ils donnent accès à certains produits ou services fournis sur une plate-forme DLT particulière (ils sont cependant négociables sur les marchés secondaires et peuvent donc générer des bénéfices) ; ils ne sont pas strictement réglementés par la législation des marchés financiers en raison de leurs caractéristiques

• Législation sur les crypto-monnaies en Allemagne

Les entreprises de crypto-monnaies opérant en Allemagne sont soumises à la législation générale qui est appliquée en fonction des caractéristiques spécifiques des crypto-actifs utilisés. Cependant, en réponse à la croissance rapide des entreprises de crypto-monnaies, certains textes législatifs ont déjà été modifiés pour inclure les crypto-actifs.

En Allemagne, les textes législatifs suivants s’appliquent aux entreprises de crypto-monnaies :

• Loi allemande sur le négoce de valeurs mobilières et la directive concernant les marchés d’instruments financiers (MiFID II)
• Loi allemande sur le prospectus de valeurs mobilières
• Loi allemande sur l’investissement en capital
• Loi allemande sur les titres électroniques
• Loi allemande sur le blanchiment d’argent
• Loi bancaire allemande
• Loi sur la surveillance des assurances
• Loi sur la supervision des services de paiement
• Code de l’investissement

La loi bancaire allemande reconnaît les crypto-actifs comme des instruments financiers. Un crypto-actif est défini comme une représentation numérique de valeur qui n’a pas été émise ou garantie par une banque centrale ou une autorité publique, et qui n’est pas reconnue comme monnaie légale mais qui, sur la base d’un accord ou d’une pratique réelle, est acceptée par des personnes physiques ou morales comme moyen d’échange, de paiement ou à des fins d’investissement, et qui peut être transférée, stockée et échangée par des moyens électroniques. Il est à noter que dans certains cas, les crypto-actifs peuvent également relever d’une autre catégorie d’instrument financier, c’est pourquoi il est important de considérer chaque entreprise de crypto-monnaie au cas par cas pour déterminer quelle législation s’applique. Notre équipe ici à Regulated United Europe (RUE) est bien préparée pour vous aider à démêler les complexités réglementaires.

En plus de la législation nationale, les entreprises de crypto-monnaies allemandes doivent également être conscientes des développements réglementaires au niveau de l’UE. En 2022, le Comité des affaires économiques et monétaires a approuvé le règlement sur les marchés des crypto-actifs (MiCA) pour un vote par le Parlement européen et les États membres de l’UE, ce qui constitue l’une des pièces législatives les plus significatives fixant des normes pour le reste du monde. Les réglementations de MiCA devraient entrer en vigueur entre début 2023 et fin 2024 et harmoniseront les régulations relatives à la prévention de l’utilisation abusive des crypto-actifs, ainsi qu’encourageront le développement des innovations basées sur la technologie de registre distribué (DLT).

MiCA introduit notamment les changements suivants :

• Les entreprises de crypto-monnaies seront tenues de contribuer à la réduction de l’empreinte carbone élevée des crypto-actifs en publiant des informations sur l’impact environnemental (par exemple, les niveaux de leur consommation d’énergie) sur leurs sites web d’entreprise et en rendant compte aux autorités nationales.
• La supervision des stablecoins sera confiée à l’Autorité bancaire européenne (ABE), qui sera responsable de l’application de règles telles que la constitution d’une réserve liquide suffisante avec un ratio de 1:1 et en partie sous forme de dépôts, ce qui permettra à chaque détenteur de stablecoin de recevoir une réclamation de l’émetteur à tout moment et sans frais.
• L’Autorité bancaire européenne (ABE) tiendra un registre public et effectuera des vérifications renforcées AML/CFT des entreprises de crypto-monnaies classées comme fournisseurs de services d’actifs crypto (CASPs) non conformes.

En plus des changements mentionnés ci-dessus, le Règlement sur l’infrastructure de marché pilote pour la DLT (PDMIR) devrait entrer en vigueur en mars 2023 et fournir un cadre juridique pour le négoce et le règlement des transactions en crypto-actifs classés comme instruments financiers selon la directive sur les marchés d’instruments financiers 2 (MiFID 2). Il offrira des opportunités aux entreprises de crypto-monnaies pour expérimenter avec des installations de négoce et des systèmes de règlement basés sur la DLT pour les instruments financiers. Il offrira également la possibilité d’exploiter une installation combinée de négoce et de règlement.

Exigences en matière de lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme

Les réglementations LAB/CFT sont appliquées par le Département de prévention du blanchiment d’argent de la BaFin. Pour se conformer à la réglementation, chaque société de cryptographie doit disposer de procédures internes permettant de détecter les transactions suspectes. Ces procédures devraient protéger la réputation et la solidité financière de la société de cryptomonnaie, ainsi que garantir l’intégrité et la stabilité de l’ensemble du marché financier en garantissant la transparence des relations commerciales et des transactions grâce à l’utilisation d’une combinaison de mesures de précaution.

Le premier pilier important de la prévention du blanchiment d’argent est la gestion des risques. Chaque société de cryptographie devrait disposer d’une fonction de gestion des risques correspondant au type et à l’étendue de son activité. Il comprend des processus d’analyse des risques et des mesures de risques internes. Une fonction de gestion des risques est efficace si elle prend en compte toutes les activités économiques de l’entreprise, y compris les risques individuels, et si elle dispose d’une évaluation régulière des procédures internes de lutte contre le blanchiment d’argent. L’analyse des risques permet de déterminer et d’évaluer les risques liés au blanchiment d’argent et au financement du terrorisme et doit être clairement documentée et régulièrement revue pour déterminer si des mises à jour sont nécessaires. Compte tenu de la nouveauté et de la complexité des technologies cryptographiques ainsi que des différents niveaux d’anonymisation inhérents aux activités cryptographiques, il est impératif de se concentrer sur les risques liés aux produits.

Un autre pilier important de la LBC/FT concerne les processus de diligence raisonnable à l’égard de la clientèle. Une société de cryptographie doit identifier la partie contractante et, le cas échéant, la personne agissant en son nom, le bénéficiaire effectif, l’objet et la nature envisagée de la relation commerciale et établir si le cocontractant ou le bénéficiaire effectif est une personne politiquement exposée. Les processus de gestion des risques aideront à décider si les exigences de diligence raisonnable simplifiées ou les exigences de diligence raisonnable renforcées doivent être remplies.

S’engager dans une surveillance continue de la relation commerciale ou des transactions et des rapports sont des responsabilités cruciales d’une société de cryptographie. Il est important de veiller à ce que les documents et informations pertinents soient mis à jour sans délai, conformément aux politiques internes et aux exigences légales. Ces mesures permettent de retracer les flux de trésorerie et d’identifier les transactions commerciales suspectes. Si une telle transaction est identifiée, la société de cryptographie doit la signaler immédiatement à la cellule de renseignement financier de l’Autorité centrale des douanes. Les activités de blanchiment d’argent sont poursuivies au niveau régional par les bureaux appropriés des procureurs de l’État. Les enquêtes sont menées par le Bureau national des enquêtes criminelles et la police locale.

Exigences générales pour les entreprises de crypto-monnaies

Bien qu’il existe plusieurs types de licences pour les crypto-monnaies, de nombreuses exigences s’appliquent généralement à toutes les entreprises de crypto-monnaies souhaitant opérer en Allemagne. Elles sont principalement liées aux réglementations AML/CFT qui s’appliquent à l’ensemble du marché financier, quel que soit le modèle commercial. D’autres législations applicables diffèrent en fonction des caractéristiques des crypto-actifs et du modèle d’entreprise. Si les activités économiques prévues incluent des instruments financiers conformément à MiFID II, le processus d’autorisation crypto pourrait être basé sur le Règlement délégué (UE) 2017/194 plutôt que sur la loi bancaire allemande. Si vous n’êtes pas sûr de savoir quelles lois allemandes et européennes s’appliquent à votre projet crypto spécifique, notre équipe ici à Regulated United Europe (RUE) se fera un plaisir de vous fournir des éclaircissements lors d’une réunion personnalisée que vous pouvez demander à planifier dès maintenant.

Si une entreprise s’engage dans plusieurs activités économiques liées aux crypto-monnaies différentes, chacune d’elles nécessite une autorisation distincte de la part de BaFin. Cela s’applique également si l’entreprise mène ses propres activités en tant que membre ou participant d’un marché organisé ou d’un système de négociation multilatéral ou avec un accès électronique direct à un lieu de négoce ou avec des dérivés de matières premières, des quotas d’émission ou des dérivés sur les quotas d’émission. Une nouvelle autorisation de BaFin est également requise si un dépositaire de crypto-monnaies autorisé vend ses propres instruments financiers à moins que cela ne soit déjà classé comme activité bancaire ou fourniture de services financiers.

Pour être considéré pour une licence crypto, chaque demandeur doit soumettre une demande accompagnée des éléments suivants :

• Preuve du capital initial requis
• Un plan d’affaires viable pour les trois premières années
• Informations sur les administrateurs de l’entreprise, y compris la preuve de leur fiabilité, de leur aptitude professionnelle et de leur capacité à consacrer suffisamment de temps à l’exercice de leurs fonctions
• L’énoncé des faits indiquant un lien étroit entre l’institution et d’autres personnes physiques ou autres entreprises
• Si des participations significatives sont détenues dans l’institution, les détails des détenteurs, le montant des participations et les informations requises pour évaluer la fiabilité de ces propriétaires ou représentants légaux ou partenaires personnellement responsables
• Si ces détenteurs doivent préparer des comptes annuels, les comptes annuels des trois derniers exercices financiers ainsi que les rapports de vérification des auditeurs indépendants
• Si ces propriétaires appartiennent à un groupe, des informations sur la structure du groupe et, si de tels comptes doivent être établis, les comptes consolidés du groupe des trois derniers exercices financiers ainsi que les rapports de vérification des auditeurs indépendants
• Les détails des membres de l’organe d’administration ou de surveillance ainsi que les informations requises pour évaluer leur fiabilité, leur expertise et leur capacité à consacrer suffisamment de temps à l’exercice de leurs fonctions

Le plan d’affaires doit inclure les informations suivantes :

• La nature des transactions prévues
• La structure organisationnelle de l’institution, en précisant les sociétés mères, les sociétés de portefeuille financières et les sociétés mixtes de portefeuille financier au sein du groupe
• Les procédures et politiques internes de contrôle envisagées
• Une description détaillée des systèmes informatiques mis en œuvre

Il est important de noter que l’allemand est la langue officielle à BaFin. S’il y a une intention de soumettre un document dans une autre langue, cela doit être discuté et accepté à l’avance avec BaFin. Sinon, si vous avez besoin d’un traducteur assermenté, notre équipe sera heureuse de vous aider.

Régulation des crypto-monnaies en Allemagne

Licence Crypto pour une Entreprise de Garde de Crypto-monnaies

À partir de janvier 2020, en vertu de la loi bancaire allemande, les valeurs cryptographiques (c’est-à-dire les crypto-actifs) sont considérées comme des instruments financiers et la prestation de services de garde de crypto-monnaies en Allemagne nécessite une licence de BaFin. Les échanges de crypto-monnaies sont également affectés par la catégorisation des crypto-monnaies en tant qu’instruments financiers. La licence est nécessaire non seulement dans le cas où le gardien de crypto-monnaies est situé en Allemagne et dessert des clients résidant en Allemagne, mais aussi lorsque le gardien de crypto-monnaies est basé en Allemagne mais sert des personnes résidant à l’étranger. De plus, les gardiens de crypto-monnaies situés en dehors de l’Allemagne qui offrent leurs services à des personnes physiques et morales résidant en Allemagne doivent également obtenir une licence de garde de crypto-monnaies. La liste des entreprises supervisées autorisées à fournir des services de garde de crypto-monnaies peut être consultée dans la base de données des entreprises de BaFin.

Selon la loi bancaire allemande, la garde de crypto-monnaies est définie comme la conservation, l’administration ou le stockage de valeurs cryptographiques ou de clés privées cryptographiques utilisées pour détenir, stocker ou transmettre des valeurs cryptographiques pour le compte d’autrui. Les valeurs cryptographiques sont définies comme des représentations numériques de valeur qui n’ont pas été émises ou garanties par une banque centrale ou un organisme public et qui n’ont pas le statut de monnaie légale mais qui sont néanmoins acceptées par des personnes physiques ou morales comme moyen d’échange ou de paiement ou à des fins d’investissement et qui peuvent être transférées, stockées et échangées électroniquement. Les crypto-monnaies et les crypto-titres relèvent de la définition des valeurs cryptographiques. La définition exclut la monnaie électronique.

Exigences clés pour les gardiens de crypto-monnaies :

• Capital initial d’au moins 125 000 EUR
• Les directeurs doivent être fiables et posséder toutes les qualifications professionnelles nécessaires ainsi que la compétence nécessaire pour respecter les réglementations
• Gestion des risques solide conforme aux exigences MaRisk, comprenant une fonction de conformité et d’audit, des processus de reporting à l’autorité de surveillance, ainsi qu’une infrastructure et des politiques conformes aux réglementations informatiques
• Nomination d’un auditeur chargé d’auditer les états financiers annuels, ainsi que de surveiller la solidité et l’efficacité de la gestion des risques, de la rémunération et de la sécurité informatique
• Élaboration d’un système de gestion des risques conforme à la loi allemande sur le blanchiment d’argent pour prévenir le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme
• Nomination d’un responsable de la lutte contre le blanchiment d’argent
• Élaboration d’une analyse des risques et développement de mesures de sécurité internes
• Les employés doivent être vérifiés pour leur fiabilité et formés conformément aux exigences AML/CFT

La licence de garde de crypto-monnaies n’est pas basée sur la législation de l’UE, ce qui signifie que les entreprises de garde de crypto-monnaies ne sont pas autorisées à bénéficier des opportunités de passeport au sein de l’UE. Avoir une licence d’un autre membre de l’EEE ne permet pas automatiquement d’opérer en Allemagne. De plus, une licence délivrée en Allemagne ne peut pas remplacer l’enregistrement local dans un autre pays de l’UE.

Enregistrement des titres cryptographiques

Conformément à la loi bancaire allemande, l’enregistrement des titres cryptés est un service financier soumis à autorisation et soumis à des exigences en matière d’organisation et de conduite des affaires. Essentiellement, les titres cryptographiques sont réglementés par la loi allemande sur les valeurs électroniques.

La loi allemande sur les titres électroniques est entrée en vigueur en juin 2021 et permet l’émission de titres par inscription dans un registre électronique des valeurs mobilières sans qu’il soit nécessaire de délivrer un certificat physique. Conformément à la loi, l’enregistrement des titres cryptographiques est défini comme un service financier. Les titres électroniques émis par inscription dans un registre de titres cryptographiques sont appelés titres cryptographiques. Ce registre de titres cryptographiques peut être exploité sur la base de systèmes de technologie de grand livre distribué (DLT) et est utilisé pour l’émission initiale de titres électroniques. D’un point de vue juridique, un titre électronique n’existe que lorsqu’il est inscrit au registre.

Le transfert de titres électroniques reste généralement régi par les dispositions du Code civil allemand. Le registre des titres cryptographiques devrait faciliter la création de bases de données sécurisées et décentralisées, également conçues pour enregistrer les transactions sur titres. De plus, les législateurs ont adopté une option pour faciliter l’introduction de fonds cryptographiques par ce règlement, qui sont définis comme des certificats d’unités émis via un registre de titres cryptographiques. Une telle réglementation serait édictée par le ministère fédéral de la Justice et de la Protection des consommateurs et le ministère fédéral des Finances.

BaFin est autorisée à tenir le registre des titres cryptographiques dans le but de renforcer la protection des investisseurs et de garantir que les activités de marché sont transparentes et fluides et garantissent l’intégrité du marché. Le processus de tenue du registre sera probablement automatisé et basé sur des algorithmes. La BaFin publiera également une liste publique des titres cryptographiques sur le site Web de la Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht qui est uniquement à titre informatif et ne donne lieu à aucun effet juridique. Lorsque le nombre de notifications atteint un certain niveau, une interface électronique vers la BaFin sera mise en place pour les émetteurs de titres cryptographiques. Ce sera le moyen pour les émetteurs de soumettre les informations requises, notamment le nom de l’émetteur, l’entité chargée de l’enregistrement, la date d’inscription des titres cryptographiques dans le registre des titres cryptographiques et les modifications apportées au titre cryptographique.

Il est nécessaire que le registre des titres cryptographiques définisse une personne responsable qui est une partie qui peut être traitée comme une personne morale, en vertu de la loi allemande sur les titres électroniques, appelée registraire. entité. Dans le registre des crypto-titres, il s’agit de la personne désignée comme entité de registre par l’émetteur qui est chargée de garantir la clarté sur cet aspect. Si l’entité d’enregistrement n’est pas claire, l’émetteur lui-même est traité comme l’entité d’enregistrement et devient par conséquent une personne soumise aux mêmes exigences de surveillance. Lorsque l’autorisation est accordée, l’entité chargée de la tenue des registres peut constituer un registre des titres cryptographiques dont l’objet sera l’enregistrement des titres cryptographiques. Cette licence ne peut pas être délivrée par un passeport, car elle n’est pas harmonisée avec la législation européenne.

Processus de licence de cryptomonnaie en Allemagne

Les demandes d’autorisation de cryptographie sont soumises à BaFin qui gère toutes les procédures de licence. Seuls les dossiers complets accompagnés de tous les documents requis sont acceptés par l’autorité. Si les informations ou la documentation requise ne sont pas encore disponibles, la justification doit être fournie, avec la date estimée de soumission. Lors de l’octroi de l’autorisation, chaque demandeur est normalement tenu de payer une taxe de 10 750 EUR. Des frais s’appliqueront également en cas de rejet de la demande ainsi qu’en cas de retrait de la demande d’autorisation. Des frais peuvent également être facturés pour la suspension de la procédure d’autorisation car elle nécessite également des ressources administratives.

Une fois que le demandeur a soumis une demande complète, la BaFin doit informer le demandeur si l’autorisation est accordée ou refusée dans un délai de six mois. Toutefois, la durée du processus d’autorisation dépend de chaque cas individuel et est largement déterminée par la complexité du modèle économique du demandeur ainsi que par la qualité et l’exhaustivité des documents soumis.

Si, au cours du processus de préparation de la demande, des questions liées à la législation en matière de surveillance se posent et que les réponses à ces questions sont considérées comme susceptibles d’être cruciales pour l’octroi de cette autorisation, les candidats peuvent contacter soit la BaFin, soit leur bureau régional de la Deutsche Bundesbank. Il est strictement interdit de commencer à fonctionner avant d’avoir reçu l’autorisation appropriée.

Les demandes doivent être signées par des personnes autorisées à représenter la société de cryptographie et peuvent être soumises sous forme numérique, conformément aux exigences de l’article 3a de la loi allemande sur la procédure administrative, c’est-à-dire uniquement si elles sont signées avec une signature électronique qualifiée. Les documents et déclarations peuvent être soumis sous un format numérique simple si les dispositions légales pertinentes n’exigent pas la présentation de l’original ou d’une signature manuscrite. Les documents soumis sous forme numérique doivent toujours être envoyés via des canaux de communication sécurisés (par exemple, des e-mails cryptés PGP ou S/MIME).

Les frais de surveillance annuels sont définis sur la base des services publics individuellement attribuables fournis par la Bafin dans le cadre réglementaire applicable et, en fonction de la complexité de l’activité supervisée, peuvent atteindre jusqu’à 500 000 EUR.