LICENÇA CRIPTOGRÁFICA NA ALEMANHA

LEGISLAÇÃO CRIPTOGRÁFICA NA ALEMANHA

As empresas de criptomoeda que operam na Alemanha estão sujeitas à legislação geral que é aplicada dependendo das características específicas das criptomoedas em uso. No entanto, em resposta ao rápido crescimento dos negócios de criptomoedas, alguns dos atos jurídicos já foram alterados para incluir criptoativos.

Na Alemanha, a seguinte legislação é aplicável às empresas de criptomoeda:

• A Lei Alemã de Negociação de Valores Mobiliários e a Diretiva dos Mercados de Instrumentos Financeiros (MiFID II)
• A Lei Alemã de Prospectos de Valores Mobiliários
• A Lei Alemã de Investimento de Capital
• A Lei Alemã sobre Valores Mobiliários Eletrônicos
• A Lei Anti-Lavagem de Dinheiro
• A Lei Bancária Alemã
• A Lei de Supervisão de Seguros
• A Lei de Supervisão de Serviços de Pagamento
• O Código de Investimento

A Lei Bancária Alemã reconhece os criptoativos como instrumentos financeiros. Um criptoativo é definido como uma representação digital de valor que não foi emitida ou garantida por um banco central ou autoridade pública, e que não é reconhecida como moeda legal, mas com base em um acordo ou prática real ainda é aceita por meios naturais. ou pessoas colectivas como meio de troca ou pagamento ou para fins de investimento, podendo ser transferido, armazenado e negociado por meios electrónicos. É importante notar que, em certos casos, os criptoativos também podem se enquadrar em uma categoria diferente de instrumento financeiro, por isso é importante considerar cada negócio de criptografia caso a caso quando se trata de decidir qual legislação é aplicável. Nossa equipe aqui na Regulated United Europe (RUE) está bem preparada para ajudá-lo a resolver as complexidades regulatórias.

Além da legislação nacional, as empresas alemãs de criptomoedas também devem estar cientes dos desenvolvimentos regulamentares a nível da UE. Em 2022, a Comissão dos Assuntos Económicos e Monetários aprovou os Mercados de Criptoativos (MiCA) para votação em todo o Parlamento Europeu e nos Estados-Membros da UE, que é uma das peças legislativas mais significativas que estabelecem padrões para o resto do mundo. Os regulamentos do MiCA deverão entrar em vigor entre o início de 2023 e antes do final de 2024 e harmonizarão os regulamentos relacionados com a prevenção do uso indevido de criptoativos, bem como incentivarão o desenvolvimento de inovações baseadas em DLT.

A MiCA está introduzindo, entre outras, as seguintes alterações:

• As empresas de criptomoeda serão obrigadas a contribuir para a redução da elevada pegada de carbono das criptomoedas, publicando informações relacionadas ao impacto ambiental (por exemplo, os níveis de seu consumo de energia) em seus sites comerciais e reportando às autoridades nacionais
• A supervisão das stablecoins será atribuída à Autoridade Bancária Europeia (EBA), que será responsável por fazer cumprir regras como a constituição de uma reserva líquida suficiente com uma proporção de 1:1 e parcialmente na forma de depósitos que permitirão a todos os detentores de stablecoins receber uma reclamação do emitente a qualquer momento e gratuitamente
• A Autoridade Bancária Europeia (EBA) manterá um registro público e realizará verificações aprimoradas de AML/CFT de empresas de criptografia que sejam categorizadas como provedores de serviços de ativos de criptografia (CASPs) não conformes.

Além das alterações acima mencionadas, o Regulamento Piloto de Infraestrutura de Mercado DLT (PDMIR) está planejado para entrar em vigor em março de 2023 e fornecer um quadro jurídico para a negociação e liquidação de transações em criptoativos que são categorizados como instrumentos financeiros em Mercados em Diretiva de Instrumentos Financeiros 2 (MiFID 2). Fornecerá oportunidades para as empresas de criptomoeda experimentarem instalações de negociação e sistemas de liquidação baseados em DLT para instrumentos financeiros. Também proporcionará a oportunidade de operar um mecanismo combinado de negociação e liquidação.

• REQUISITOS RELATIVOS AO COMBATE À LAVAGEM DE DINHEIRO E AO FINANCIAMENTO DO TERRORISMO

  Os regulamentos ABC/CFT são aplicados pelo Departamento de Prevenção à Lavagem de Dinheiro da BaFin. Para cumprir os regulamentos, toda empresa de criptografia deve ter procedimentos internos que permitam a detecção de transações suspeitas. Estes procedimentos devem proteger a reputação e a solidez financeira da empresa de criptomoeda, bem como garantir a integridade e estabilidade de todo o mercado financeiro, garantindo a transparência nas relações e transações comerciais através da utilização de uma combinação de medidas de precaução.

  O primeiro pilar importante da prevenção do branqueamento de capitais é a gestão de riscos. Cada empresa de criptografia deve ter uma função de gestão de risco correspondente ao tipo e escopo do negócio. Inclui processos de análise de risco e medidas de risco internas. Uma função de gestão de riscos é eficaz se tiver em conta todas as atividades económicas da empresa, incluindo riscos individuais, e tiver em vigor uma avaliação regular dos procedimentos internos de combate ao branqueamento de capitais. A análise de risco ajuda a determinar e avaliar os riscos relativos ao branqueamento de capitais e ao financiamento do terrorismo e deve ser claramente documentada e revista regularmente para determinar se são necessárias atualizações. Considerando a novidade e a complexidade das tecnologias criptográficas e os diferentes níveis de anonimato inerentes às atividades criptográficas, é imperativo concentrar-se nos riscos do produto.

  Outro importante pilar ABC/CFT são os processos de due diligence do cliente. Uma empresa de criptografia deve identificar a parte contratante e, quando aplicável, a pessoa que atua em seu nome, o beneficiário efetivo, a finalidade e a natureza pretendida da relação comercial, e estabelecer se a parte contratante ou o beneficiário efetivo é uma pessoa politicamente exposta. Os processos de gestão de riscos ajudarão a decidir se os requisitos simplificados de devida diligência ou os requisitos reforçados de devida diligência devem ser cumpridos.

  O envolvimento no monitoramento contínuo do relacionamento comercial ou das transações e relatórios são responsabilidades cruciais de uma empresa de criptografia. É importante garantir que os documentos e informações relevantes sejam atualizados sem demora, de acordo com as políticas internas e os requisitos legais. Estas medidas permitem a reconstituição dos fluxos de caixa e a identificação de transações comerciais suspeitas. Se tal transação for identificada, a empresa de criptografia deve reportá-la imediatamente à Unidade de Inteligência Financeira da Autoridade Central Aduaneira. As actividades de branqueamento de capitais são processadas a nível regional pelos gabinetes apropriados do Ministério Público. As investigações são realizadas pela Secretaria Estadual de Investigações Criminais e pela polícia local.

Requisitos gerais para empresas criptográficas

Embora existam vários tipos de licença de criptografia, muitos dos requisitos são geralmente aplicáveis ​​a todas as empresas de criptografia que pretendem operar na Alemanha. Estão principalmente relacionados com regulamentos ABC/CFT que se aplicam a todo o mercado financeiro, independentemente do modelo de negócio. Outra legislação aplicável difere dependendo das características dos criptoativos e do modelo de negócio. Se as atividades económicas pretendidas incluírem instrumentos financeiros nos termos da DMIF II, o processo de autorização de criptomoedas poderá basear-se no Regulamento Delegado (UE) 2017/194, em vez da Lei Bancária Alemã. Se você não tiver certeza de como determinar quais leis alemãs e da UE se aplicam ao seu projeto de criptografia específico, nossa equipe aqui na Regulated United Europe (RUE) terá prazer em fornecer esclarecimentos em uma reunião personalizada que você pode solicitar para agendar agora.

Se uma empresa se envolver em diversas atividades econômicas relacionadas à criptografia, cada uma delas exigirá autorização separada da BaFin. Isto também se aplica se a empresa exercer a sua própria atividade como membro ou participante de um mercado organizado ou de um sistema de negociação multilateral ou com acesso eletrónico direto a uma plataforma de negociação ou com derivados de mercadorias, licenças de emissão ou derivados sobre licenças de emissão. Uma nova autorização da BaFin também é necessária se um custodiante de criptografia autorizado vender seus próprios instrumentos financeiros, a menos que isso já esteja classificado como condução de um negócio bancário ou prestação de um serviço financeiro.

Para ser considerado para uma licença criptográfica, cada requerente deve apresentar um pedido acompanhado do seguinte:

• Prova de capital inicial exigido
• Um plano de negócios viável para os primeiros três anos
• Informações sobre os administradores da empresa, incluindo prova da sua fiabilidade, idoneidade profissional e capacidade de dedicar tempo suficiente ao desempenho das suas funções
• A exposição de factos que indiquem uma ligação estreita entre a instituição e outras pessoas singulares ou outras empresas
• Caso sejam detidas participações significativas na instituição, os dados dos titulares, o montante das participações e as informações necessárias para avaliar a fiabilidade desses titulares ou representantes legais ou sócios pessoalmente responsáveis
• Se estes titulares tiverem de preparar contas anuais, as contas anuais dos últimos três exercícios financeiros, juntamente com os relatórios de auditoria dos auditores independentes
• Se estes proprietários pertencerem a um grupo, informações sobre a estrutura do grupo e, se tais contas forem preparadas, as contas consolidadas do grupo dos últimos três exercícios, juntamente com relatórios de auditoria de auditores independentes
• Os dados dos membros do órgão de administração ou de fiscalização, juntamente com a informação necessária para avaliar a sua fiabilidade, competência e capacidade para dedicar tempo suficiente ao desempenho das suas funções

O plano de negócios deve incluir as seguintes informações:

• A natureza das transações planejadas
• A estrutura organizativa da instituição, especificando as sociedades-mãe, as companhias financeiras e as companhias financeiras mistas do grupo
• Procedimentos e políticas de controle interno pretendidos
• Uma descrição abrangente dos sistemas de TI implementados

É importante observar que o alemão é o idioma oficial do BaFin. Caso haja intenção de submeter um documento em outro idioma, o mesmo deverá ser discutido e acordado previamente com a BaFin. Caso contrário, se você precisar de um tradutor juramentado, nossa equipe terá prazer em ajudá-lo.

REGULAÇÃO DE CRIPTOMOEDAS NA ALEMANHA

LICENÇA CRIPTOGRÁFICA PARA UMA EMPRESA DE CUSTÓDIA CRIPTOGRÁFICA

A partir de janeiro de 2020, de acordo com a Lei Bancária Alemã, os valores criptográficos (ou seja, ativos criptográficos) são tratados como instrumentos financeiros e a prestação de serviços de custódia criptográfica na Alemanha requer uma licença da BaFin. As exchanges de criptomoedas também são afetadas pela categorização das criptomoedas como instrumentos financeiros. A licença é necessária não apenas no caso de o custodiante de criptografia estar localizado na Alemanha e atender clientes residentes na Alemanha, mas também quando um custodiante de criptografia estiver baseado na Alemanha, mas atender pessoas residentes no exterior. Além disso, os depositários de criptomoedas localizados fora da Alemanha que oferecem os seus serviços a pessoas singulares e coletivas residentes na Alemanha também são obrigados a obter uma licença de custódia de criptomoedas. A lista de empresas supervisionadas com permissão para fornecer negócios de custódia de criptografia pode ser encontrada no banco de dados de empresas da BaFin .

De acordo com a Lei Bancária Alemã, a custódia criptográfica é definida como a guarda, administração ou armazenamento de valores criptográficos ou chaves criptográficas privadas usadas para manter, armazenar ou transmitir valores criptográficos para terceiros. Os valores criptográficos são definidos como representações digitais de um valor que não foi emitido ou garantido por nenhum banco central ou órgão público e que não tem curso legal, mas é, no entanto, aceito por pessoas físicas ou jurídicas como meio de troca ou pagamento ou para fins de investimento e que podem ser transferidos, armazenados e negociados eletronicamente. Criptomoedas e títulos criptográficos se enquadram na definição de valores criptográficos. A definição exclui o dinheiro eletrónico.

Requisitos principais para custodiantes de criptografia:

• O capital inicial de pelo menos 125.000 EUR
• Os diretores devem ser confiáveis ​​e possuir todas as qualificações e competências profissionais necessárias para cumprir os regulamentos
• Gestão sólida de riscos de acordo com os requisitos da MaRisk, incluindo uma função de conformidade e auditoria, processos de reporte à autoridade supervisora, bem como infraestrutura e políticas em conformidade com os regulamentos de TI
• Nomeação de um auditor que deverá auditar as demonstrações financeiras anuais, bem como monitorar a solidez e eficácia da gestão de riscos, remuneração e segurança de TI
• Criação de um sistema de gestão de risco de acordo com a Lei Alemã de Combate à Lavagem de Dinheiro para prevenir a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo
• Nomeação de um oficial anti-lavagem de dinheiro
• Elaboração de uma análise de risco e desenvolvimento de medidas de segurança interna
• Os funcionários devem ser verificados quanto à confiabilidade e treinados de acordo com os requisitos de LBC/CFT

A licença de custódia de criptomoedas não se baseia na legislação da UE, o que significa que as empresas de custódia de criptomoedas não estão autorizadas a aproveitar as oportunidades de passaporte dentro da UE. Ter uma licença de outro membro do EEE não lhes permite operar automaticamente na Alemanha. Além disso, uma licença concedida na Alemanha não pode substituir o registo local noutro país da UE.

REGISTRO DE TÍTULOS CRIPTOGRÁFICOS

De acordo com a Lei Bancária Alemã, o registo de valores mobiliários criptográficos é um serviço financeiro que requer autorização e está sujeito a requisitos relativos à organização empresarial e à condução dos negócios. Essencialmente, os títulos criptográficos são regulamentados pela Lei Alemã de Valores Mobiliários Eletrônicos.

A Lei Alemã de Valores Mobiliários Eletrónicos entrou em vigor em junho de 2021 e permitiu a emissão de valores mobiliários através da inscrição num registo eletrónico de valores mobiliários sem a exigência de emissão de um certificado físico. De acordo com a lei, o registro de títulos criptográficos é definido como um serviço financeiro. Os títulos eletrônicos emitidos por meio de inscrição em um registro de títulos criptográficos são chamados de títulos criptográficos. Este registro de títulos criptográficos pode ser operado com base em sistemas de tecnologia de registro distribuído (DLT) e é usado para a emissão inicial de títulos eletrônicos. Do ponto de vista jurídico, um título eletrônico só passa a existir quando é inscrito no cadastro.

A transferência de títulos eletrónicos continuará geralmente a ser regida pelas disposições do Código Civil Alemão. O registo de valores mobiliários criptográficos deve facilitar a criação de bases de dados seguras e descentralizadas, que também são concebidas para registar transações de valores mobiliários. Além disso, os legisladores adotaram uma opção para facilitar a introdução de fundos criptográficos por este regulamento, que são definidos como certificados unitários emitidos através de um registo de valores mobiliários criptográficos. Tal regulamento seria emitido pelo Ministério Federal da Justiça e Defesa do Consumidor e pelo Ministério Federal das Finanças.

A BaFin está autorizada a manter o registo de valores mobiliários criptográficos com o objetivo de reforçar a proteção dos investidores e garantir que as atividades de mercado sejam transparentes e tranquilas, e garantir a integridade do mercado. O processo de manutenção do cadastro será provavelmente automatizado e baseado em algoritmos. A BaFin também publicará uma lista pública de títulos criptográficos no site do Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht, que é apenas para fins informativos e não produz quaisquer efeitos jurídicos. Quando o número de notificações atingir um determinado nível, será criada uma interface eletrônica para o BaFin para emissores de títulos criptográficos. Esta será a forma como os emissores enviarão as informações necessárias, que incluem o nome do emissor, entidade registradora, data de entrada dos títulos criptográficos no registro de títulos criptográficos e alterações feitas no título criptográfico.

É necessário que o registro de valores mobiliários criptográficos defina uma pessoa responsável, que é uma parte que pode ser tratada como uma entidade legal, de acordo com a Lei Alemã de Valores Mobiliários Eletrônicos, referida como entidade registradora. No registro de criptoativos, é a pessoa designada como entidade registradora pelo emissor, responsável por garantir a clareza em relação a esse aspecto. Se a entidade registadora não for clara, o próprio emitente é tratado como entidade registadora e, consequentemente, torna-se uma pessoa responsável pelos mesmos requisitos de supervisão. Quando a autorização for concedida, a entidade registradora poderá constituir um registro de valores mobiliários criptográficos, cuja finalidade será o registro de valores mobiliários criptográficos. Esta licença não pode ser passaporte, pois não está harmonizada com a legislação da UE.

PROCESSO DE LICENCIAMENTO DE CRIPTOGRAFIA NA ALEMANHA

Os pedidos de autorização criptográfica são submetidos à BaFin, que trata de todos os procedimentos de licenciamento. Somente inscrições completas acompanhadas de todos os documentos exigidos são aceitas pela autoridade. Caso a informação ou documentação exigida ainda não esteja disponível, deverá ser apresentada a justificação, com a data estimada de apresentação. Após a concessão da autorização, cada requerente é normalmente obrigado a pagar uma taxa de 10.750 EUR. Será também aplicada uma taxa se o pedido for rejeitado e também em caso de retirada do pedido de autorização. Poderá também ser cobrada uma taxa pela suspensão do procedimento de autorização, uma vez que também requer recursos administrativos.

Depois de o requerente ter apresentado um pedido completo, a BaFin deve informar o requerente se a autorização foi concedida ou recusada no prazo de seis meses. No entanto, a duração do processo de autorização depende de cada caso individual e é significativamente determinada pela complexidade do modelo empresarial do requerente e pela qualidade e integralidade dos documentos apresentados.

Se durante o processo de preparação do pedido surgirem questões relacionadas com a legislação de supervisão e as respostas a estas perguntas forem consideradas provavelmente críticas para a concessão desta autorização, os requerentes podem contactar a BaFin ou o seu escritório regional do Deutsche Bundesbank. É estritamente proibido iniciar a operação antes de receber a autorização adequada.

Os pedidos devem ser assinados por pessoas autorizadas a representar a empresa de criptografia e podem ser apresentados digitalmente, de acordo com os requisitos da seção 3a da Lei Alemã de Procedimento Administrativo, ou seja, somente se assinados com uma assinatura eletrônica qualificada. Os documentos e declarações podem ser apresentados em formato digital simples, desde que as disposições legais aplicáveis ​​não exijam a apresentação do original ou de assinatura manuscrita. Os documentos enviados digitalmente devem ser sempre enviados através de canais de comunicação seguros (por exemplo, e-mails criptografados em PGP ou S/MIME).

As taxas anuais de supervisão são definidas com base nos serviços públicos individualmente atribuíveis prestados pela Bafin no âmbito do quadro regulamentar aplicável e dependendo das complexidades do negócio supervisionado podem atingir até 500.000 EUR.