REGULAMENTAÇÃO DE CRIPTOGRAFIA EM GIBRALTAR

Gibraltar é um exemplo de jurisdição que introduziu regras destinadas a atrair empresas de blockchain e criptografia. A abordagem de Gibraltar foi chamada de “progressista” e, como resultado, o país tornou-se a jurisdição preferida para muitas empresas de criptomoedas.

Quadro Regulatório DLT

Gibraltar desenvolveu legislação especial conhecida como Sistema de Regulação DLT (Distributed Ledger Technology) que entrou em vigor em 1 de janeiro de 2018 e se aplica a empresas DLT, ou seja, não está sujeito a quaisquer regulamentos ou outro quadro jurídico, que utiliza registo distribuído (DLT) para transferir ou armazenar valores pertencentes a outras pessoas. As atividades que exigem licenças DLT incluem bolsas de criptomoedas, provedores de serviços de armazenamento de ativos e bolsas de criptomoedas, provedores de bolsas de criptomoedas e plataformas de negociação baseadas em DLT que facilitam a compra e venda de bens e serviços. As empresas e atividades sujeitas a outros quadros regulamentares continuarão a ser reguladas neste quadro. Os distribuidores, incluindo bolsas e depositários de criptomoedas, devem ser autorizados e licenciados pela Comissão de Serviços Financeiros de Gibraltar (GFSC) como fornecedores de DLT.

REQUISITOS DLT

A abordagem do regulador de Gibraltar à DLT exige que os fornecedores de DLT sigam nove princípios desenvolvidos para garantir que os resultados regulamentares desejados sejam alcançados, incluindo a proteção dos investidores. A Autoridade Reguladora de Gibraltar deve cumprir os seguintes nove requisitos básicos:

1. A HFC deve garantir que o requerente e as pessoas a ele associadas sejam capazes de realizar as atividades relevantes da DLT. Os principais elementos identificados pelos HFCs são: (i)integridade; (ii) habilidades, competência, diligência e experiência; e (iii) situação financeira;
2. Preste a devida atenção aos interesses e necessidades dos seus clientes e comunique-se com eles de forma honesta, clara e não por consentimento mútuo. O fornecedor da DLT deve, nomeadamente, envidar todos os esforços para reduzir os riscos associados à utilização da DLT e aplicar as melhores práticas nas suas operações;
3. Manter recursos financeiros e não financeiros suficientes – A DLT deve garantir que possui recursos financeiros suficientes e níveis de capital controlados e suficientes para apoiar fins comerciais;
4. Gerenciar, controlar e conduzir negócios de forma eficaz com a devida diligência, incluindo a gestão adequada de riscos para seus negócios e clientes, o que inclui a adoção de práticas adequadas de gestão de riscos prospectivas;
5. Ter mecanismos eficazes para proteger os activos e o dinheiro dos clientes quando são responsáveis ​​por eles – os fornecedores de DLT devem tomar as precauções necessárias para proteger os activos dos clientes, e os activos armazenados devem ser separados dos activos do próprio vendedor;
6. Existem mecanismos eficazes de governança corporativa – os fornecedores de DLT devem aplicar procedimentos rígidos de governança corporativa que incluem (a) estrutura do conselho, incluindo composição, para garantir um equilíbrio adequado e combinação de habilidades e experiência para complementar o negócio; (b) aplicação adequada do princípio dos quatro olhos (separação de diferentes funções, verificação cruzada, dupla assinatura, duplo controlo de activos, etc.) e (c) aplicação do bom senso e das instruções de Gibraltar;
7. Garantir que todos os sistemas e protocolos de acesso seguro atendam a padrões elevados;
8. Prevenção de Crimes Financeiros – Os fornecedores de DLT devem ter sistemas implementados para prevenir, detectar e divulgar os riscos de crimes financeiros, como o branqueamento de capitais e o combate ao financiamento do terrorismo (AML/CFT). Os fornecedores de DLT devem adotar e implementar medidas preventivas adequadas contra o branqueamento de capitais e o financiamento do terrorismo, proporcionais aos seus riscos, e os fornecedores de DLT devem também comunicar transações suspeitas, quando aplicável; e
9. Ser sustentável e desenvolver planos de contingência para a liquidação ordenada e solvente dos seus negócios.

Estes requisitos e condições também se aplicarão ao licenciamento de bolsas de criptomoedas que negoceiam apenas ativos virtuais. A vantagem é que não há restrições à prestação de serviços apenas a investidores profissionais.

Gibraltar ocupa o terceiro lugar em termos de gestores de fundos de hedge de criptomoedas (depois dos EUA e do Reino Unido, e Hong Kong, em quarto lugar). Gibraltar também é o quarto lar mais popular para fundos de hedge criptográficos. Um desenvolvimento positivo foi a criação da Associação de Novas Tecnologias de Gibraltar (GANT), que incluía os principais escritórios de advocacia, contadores e empresas de tecnologia de Gibraltar. A GANT tem a tarefa não só de acelerar o desenvolvimento do blockchain e do DLT, mas também de aumentar o prestígio das «novas tecnologias».

VISÃO GERAL DA REGULAMENTAÇÃO CRIPTOGRÁFICA EM GIBGALTAR

Regulamento POD/FT

Em 2018, a Lei de Produtos do Crime de 2015 de Gibraltar foi alterada para alargar as obrigações ao abrigo do POC/FT às empresas que obtêm rendimentos de qualquer forma de venda de ativos digitais tokenizados, seja em seu próprio nome ou em nome de outra pessoa. Os fornecedores licenciados de DLT também são obrigados a cumprir a Lei de Produtos do Crime e as instruções relevantes emitidas pela Comissão de Serviços Financeiros de Gibraltar.

A Quinta Diretiva de Combate à Lavagem de Dinheiro da UE (5AMLD) se aplica a Gibraltar e foi transposta para as leis de Gibraltar de acordo com as disposições da Lei de Produtos do Crime de 2015 (Emenda) de 2020. A 5AMLD incluiu provedores de serviços que trocam entre moedas virtuais e moedas fiduciárias, bem como fornecedores de bolsas de custódia no Regulamento AML/CTF. Em 2017, porém, Gibraltar já tinha regulamentado essa atividade. De acordo com as leis de Gibraltar, qualquer pessoa que utilize a DLT para armazenar ou transferir bens pertencentes a outra pessoa já está sujeita à Quarta Directiva Anti-Lavagem de Capitais. Gibraltar não incluiu as disposições da 5AMLD para prestadores de serviços de criptomoeda e fornecedores de carteiras de criptomoeda, uma vez que estes prestadores de serviços já têm obrigações ao abrigo do GPO e do FT como fornecedores de DLT.

Regulamento da OIC

As regras da DLT não regulam especificamente as ICOs, embora possam estar sujeitas às regras de valores mobiliários existentes. Gibraltar emitiu propostas para regulamentar a ICO em março de 2018. As regras propostas abrangeriam a promoção e venda de tokens criptográficos, plataformas de mercado secundário e serviços de investimento relacionados com tokens e regulariam algumas atividades relacionadas com criptografia, realizadas dentro ou fora de Gibraltar. O regime proposto cobriria ativos virtuais além da DLT e da legislação de serviços financeiros e valores mobiliários de Gibraltar.

É importante notar que o GFSC afirmou que não quer e não vê para si mesmo como regulador a capacidade de prescrever o que parece “bom” na venda de tokens. O GFSC preferiria permitir que o mercado de patrocinadores autorizados oferecesse diferentes opções sobre a aparência da OIC.

Não existem planos de gestão individuais em Hong Kong. Em vez disso, os reguladores adotaram uma abordagem pragmática, segundo a qual o SFC determina o status da regulamentação da ICO caso a caso, dependendo se ela possui as características da proteção tradicional. Se os tokens forem considerados «valores mobiliários», qualquer parte que negocie ou aconselhe sobre tokens deve ter uma licença ou registro no SFC. Isto, claro, é claramente inconsistente com a posição regulamentar na China continental, mas está longe de ser tão progressista e proactivo como os esforços em Gibraltar, onde Hong Kong é o centro das abordagens regulamentares.

As atividades a regulamentar ao abrigo das propostas (se realizadas em ou a partir de Gibraltar) incluem:

1. Promoção, venda e distribuição de tokens;
2. Plataformas de negociação no mercado secundário; e
3. Fornecimento de investimentos simbólicos e serviços relacionados.

As ofertas também introduzirão um requisito para o “patrocinador autorizado” de todas as ICOs oferecidas publicamente e regularão o comportamento e imporão obrigações aos patrocinadores autorizados, operadores de tokens do mercado secundário.

No entanto, as ofertas não regularão os marcadores do emissor ou do promotor, ou a tecnologia subjacente. Em vez disso, a regulamentação será realizada exigindo que patrocinadores autorizados, exchanges de criptomoedas e prestadores de serviços cumpram as novas regras.

O objectivo do regime de governação proposto seria reduzir os riscos associados a essas actividades. No caso do crowdfunding simbólico, isso exigirá uma divulgação completa e precisa, enquanto o mercado secundário de plataformas estará sujeito a regras que garantam um comportamento ordenado e adequado. Os requisitos de competência serão aplicados aos prestadores de serviços de investimento. O HCFC seria o regulador apropriado para o POD/FT, e as disposições das regras da DLT seriam aplicadas às empresas sujeitas às novas regras do marcador.

Promoção, venda e distribuição de tokens

A primeira parte das regras propostas regeria a promoção no mercado primário, venda e distribuição de tokens que não são valores mobiliários (que já estão sujeitos à legislação de valores mobiliários existente, como no caso de Hong Kong), presentes diretos ou doações usando as regras. cobre atividades

1. que impliquem ou impliquem que sejam feitos de Gibraltar;
2. concebido para atrair a atenção ou o acesso de qualquer pessoa em Gibraltar;
3. realizadas por filiais estrangeiras de organizações registadas em Gibraltar (nesses casos, a pessoa de Gibraltar seria responsável); ou
4. realizadas por agentes e administradores estrangeiros que atuem em nome de organizações registadas em Gibraltar ou em nome de pessoas singulares com residência habitual em Gibraltar (nesses casos, o responsável é a pessoa de Gibraltar).

De acordo com as propostas, estes tokens são geralmente referidos como serviços ou tokens de acesso, que oferecem produtos ou serviços comerciais (que podem não existir no momento em que os tokens são vendidos). Tokens que funcionem apenas como moeda virtual descentralizada (como Bitcoin) ou como moeda digital, emitida pelo banco central (CBDC) serão excluídos desta parte das regras. No entanto, os tokens híbridos (que têm uma função econômica básica que é ao mesmo tempo moeda virtual e outra coisa) serão capturados.

A menos que mais detalhes sejam incluídos na legislação ou guia proposto, as propostas atuais fornecem pouca clareza sobre quais tokens estarão sujeitos à nova legislação e às leis de valores mobiliários existentes, que permanecerão não regulamentadas. Assim, a regulamentação das propostas da OIC ainda exigirá uma análise da natureza dos direitos inerentes aos marcadores e do uso pretendido. De uma perspectiva europeia, o equivalente mais próximo do conceito de segurança dos EUA é provavelmente uma unidade num esquema de investimento colectivo. Atualmente, não há indicação de como esse conceito é aplicado à OIC. Não fica claro nas propostas de Gibraltar se irão abranger todos os «tokens de serviço», independentemente de poderem ser vendidos no mercado secundário.

Regras de divulgação

As regras propostas para a promoção, venda e distribuição de tokens exigirão uma divulgação adequada, precisa e equilibrada, para que qualquer pessoa que considere comprar tokens no mercado primário possa tomar uma decisão informada. As Regras podem prescrever que, no mínimo, a divulgação é apropriada e em que forma (por exemplo, num documento factual chave de não mais de 2 páginas). Os deslocados internos de Gibraltar podem, ocasionalmente, publicar instruções sobre regras de divulgação.

Regulamentação de crimes financeiros

As empresas que recebem qualquer forma de rendimento simbólico em sua própria conta ou de outra pessoa foram incluídas na Emenda da Lei de Produtos do Crime de 2015 (POCA), que entrou em vigor em março de 2018. Assim, os emissores já são legalmente obrigados a realizar AML e CTF verifica os compradores de tokens.

Patrocinadores autorizados

As regras propostas estabelecerão um regime de autorização e fiscalização dos patrocinadores simbólicos (patrocinadores autorizados) que serão responsáveis ​​por garantir o cumprimento desta parte das regras. Deve ser nomeado um patrocinador autorizado para cada oferta pública de tokens anunciada, vendida ou distribuída em Gibraltar ou a partir de Gibraltar. Os patrocinadores autorizados podem ser nomeados propagandistas de Gibraltar ou propagandistas da proposta, onde quer que se encontrem.

Os patrocinadores autorizados deverão possuir o conhecimento e a experiência da OIC, bem como inteligência e informações administrativas sobre Gibraltar. Eles seriam autorizados a delegar parte do seu trabalho a outras partes, incluindo remessas offshore, mas permaneceriam diretamente responsáveis ​​perante os GFCs pelas ações dos seus delegados.

Livro de Regras

De acordo com o regime proposto, os autores autorizados teriam de ter um ou mais conjuntos de regras para as propostas que apoiam. Os patrocinadores autorizados são considerados os mais adequados para identificar as melhores práticas em relação às propostas que apoiam e são livres para aplicar códigos diferentes a diferentes categorias de tokens e ofertas. Os códigos de prática podem abranger questões como a aplicação e distribuição do produto da venda.

O Código de Prática deveria ser incluído nos acordos dos patrocinadores autorizados com seus clientes da OIC. A apresentação de códigos de prática fará parte do processo de solicitação de licença de patrocínio. É necessário um relatório preliminar sobre alterações nos códigos de prática e será tratado da mesma forma que outros desenvolvimentos empresariais importantes.

Sugere-se que estas regras definam os princípios que regem o conteúdo das regras. Os patrocinadores autorizados terão o direito, sujeito a aprovação, de estabelecer as suas próprias metodologias para a implementação dos princípios.

Registros de patrocinadores autorizados, códigos de prática, clientes e tokens de patrocinadores

O GFSC estabelecerá e manterá um registro público de patrocinadores autorizados e seus códigos de conduta (passados ​​e presentes).

O GFSC acrescentará ao cadastro público as seguintes informações sobre ofertas públicas realizadas por patrocinadores autorizados de propostas públicas das quais participem:

1. o(s) cliente(s) para o qual trabalham;
2. tokens incluídos na oferta;
3. O código de prática aplicável à proposta; e
4. Qualquer interesse que eles e seus parceiros tenham nos tokens oferecidos.

Nova atividade controlada e ofensa

É proposta uma nova atividade supervisionada por um patrocinador autorizado, e a publicidade. A venda ou distribuição de tokens em ou a partir de Gibraltar sem cumprir os seguintes requisitos será considerada uma infração:

1. Requisito de patrocinador autorizado;
2. Exigência de registro atual no registro público;
3. Certas obrigações de divulgação; e
4. Disposições relevantes do POCA, quando aplicável.

A promoção, venda e distribuição da oferta pública de tokens poderão ser feitas apenas uma vez enquanto a oferta estiver no registro.

Atividade do mercado secundário

As propostas incluem a regulamentação de plataformas de mercado secundário que operam dentro ou fora de Gibraltar e que são utilizadas para negociação de tokens e, na medida em que não sejam abrangidos por outros regulamentos, os seus derivados. As regras procuram garantir que estes mercados funcionam de forma justa, transparente e eficiente e que o comércio organizado ocorre apenas em plataformas regulamentadas.

As regras propostas estabelecerão requisitos para:

1. Divulgação pública de atividades comerciais;
2. Divulgação de transações GFSC; e
3. Supervisão específica de posições de tokens e derivativos de tokens.

Estas regras abrangerão o mercado secundário para a negociação de todos os ativos digitais tokenizados, incluindo moedas virtuais, e modelarão, na medida do possível, a plataforma de mercado de acordo com a MiFID 2 e os Regulamentos de Alteração e Mercados de Instrumentos Financeiros (MiFIR).

Mercados de tokens secundários autorizados

As propostas incluem a adição de novas atividades controladas para operar a plataforma de mercado secundário usada para negociação de tokens e seus derivativos. O GFSC permitirá e controlará os operadores do mercado secundário de tokens, bem como manterá um registro público de tais operadores.

Investimentos em tokens e serviços de suporte

A legislação proposta incluiria novas atividades supervisionadas para a prestação de investimentos e serviços adicionais relacionados com tokens em ou provenientes de Gibraltar e, na medida em que não esteja previsto noutras regulamentações, os seus derivados.

Esta parte das regras tem como objetivo aconselhar sobre investimentos em tokens, moedas virtuais e moedas digitais emitidas pelo banco central, incluindo:

1. Recomendações gerais (apresentação justa e neutra dos factos relativos a investimentos e serviços em token);
2. Recomendações de produtos (representação seletiva e subjetiva das vantagens e desvantagens de investimentos e serviços específicos em tokens);
3. e aconselhamento pessoal (tendo em conta as necessidades e circunstâncias específicas do investidor em particular).

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