Réglementation crypto à Gibraltar

EXIGENCES DLT

L’approche du régulateur de Gibraltar concernant le DLT exige que les fournisseurs de DLT suivent neuf principes élaborés pour garantir que les résultats réglementaires souhaités sont atteints, y compris la protection des investisseurs. L’Autorité de régulation de Gibraltar doit répondre aux neuf exigences de base suivantes :

1. Le HFC doit garantir que le candidat et les personnes associées au candidat sont en mesure de mener à bien les activités pertinentes du DLT. Les principaux éléments identifiés par les HFC sont : (i)l’intégrité ; (ii) aptitudes, compétences, diligence et expérience ; et (iii) la situation financière ;
2. Portez toute l’attention voulue aux intérêts et aux besoins de vos clients et communiquez avec eux honnêtement, clairement et sans consentement mutuel. Le fournisseur de DLT doit, entre autres, tout mettre en œuvre pour réduire les risques associés à l’utilisation du DLT et appliquer les meilleures pratiques dans ses opérations ;
3. Maintenir des ressources financières et non financières suffisantes : DLT doit s’assurer qu’elle dispose de ressources financières suffisantes et de niveaux de capital contrôlés et suffisants pour soutenir ses objectifs commerciaux ;
4. Gérer, contrôler et mener efficacement leurs activités avec la diligence requise, y compris une gestion appropriée des risques pour leurs activités et leurs clients, ce qui implique l’adoption de pratiques prospectives appropriées de gestion des risques ;
5. Disposer de mécanismes efficaces pour protéger les actifs et l’argent des clients lorsqu’ils en sont responsables : les fournisseurs de DLT doivent prendre les précautions nécessaires pour protéger les actifs des clients, et les actifs stockés doivent être séparés des propres actifs du vendeur ;
6. Il existe des mécanismes de gouvernance d’entreprise efficaces : les fournisseurs de DLT doivent appliquer des procédures strictes de gouvernance d’entreprise qui incluent (a) la structure du conseil d’administration, y compris sa composition, afin de garantir un équilibre et une combinaison appropriés de compétences et d’expériences pour compléter l’activité ; (b) application adéquate du principe des quatre yeux (séparation des différentes fonctions, contrôle croisé, double signature, double contrôle des actifs, etc.) et (c) application du bon sens et des instructions de Gibraltar ;
7. Veiller à ce que tous les systèmes et protocoles d’accès sécurisé répondent à des normes élevées ;
8. Prévention de la criminalité financière : les fournisseurs de DLT doivent mettre en place des systèmes pour prévenir, détecter et divulguer les risques de criminalité financière tels que le blanchiment d’argent et la lutte contre le financement du terrorisme (LAB/CFT).  Les fournisseurs de DLT devraient adopter et mettre en œuvre des mesures préventives appropriées contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme, adaptées à leurs risques, et les fournisseurs de DLT devraient également signaler les transactions suspectes, le cas échéant ; et
9. Être durable et élaborer des plans d’urgence pour une liquidation ordonnée et solvable de leur entreprise.

Ces exigences et conditions s’appliqueront également à l’octroi de licences aux bourses de crypto-monnaie qui négocient uniquement des actifs virtuels. L’avantage est qu’il n’y a aucune restriction sur la fourniture de services uniquement aux investisseurs professionnels.

Gibraltar se classe au troisième rang en termes de gestionnaires de fonds spéculatifs de crypto-monnaie (après les États-Unis et le Royaume-Uni, et Hong Kong en quatrième position). Gibraltar est également le quatrième foyer le plus populaire pour les fonds spéculatifs cryptographiques. Un développement positif a été la création de Gibraltar New Technologies Association (GANT), qui regroupait les principaux cabinets d’avocats, comptables et entreprises technologiques de Gibraltar. GANT a pour mission non seulement d’accélérer le développement de la blockchain et du DLT, mais aussi d’accroître le prestige des « nouvelles technologies ».

Aperçu de la régulation des cryptomonnaies à Gibraltar

Réglementation POD/FT

En 2018, la loi de Gibraltar sur le produit du crime de 2015 a été modifiée pour étendre les obligations en vertu de la POC/FT aux entreprises qui tirent des revenus de toute forme de vente d’actifs numériques tokenisés, que ce soit pour leur propre compte ou pour le compte d’une autre personne. Les fournisseurs DLT licenciés doivent également se conformer à la loi sur le produit du crime et aux instructions pertinentes émises par la Commission des services financiers de Gibraltar.

La cinquième directive européenne anti-blanchiment (5AMLD) s’applique à Gibraltar et a été transposée dans les lois de Gibraltar en vertu des dispositions de la loi de 2015 sur le produit du crime (amendement) 2020. La 5AMLD a inclus les prestataires de services qui échangent entre les monnaies virtuelles et les monnaies fiduciaires, ainsi que les fournisseurs de portefeuilles de garde dans la réglementation AML/CTF. Cependant, en 2017, Gibraltar avait déjà réglementé cette activité. Selon les lois de Gibraltar, toute personne utilisant la DLT pour stocker ou transférer des biens appartenant à une autre personne est déjà soumise à la quatrième directive anti-blanchiment. Gibraltar n’a pas inclus les dispositions de la 5AMLD pour les prestataires de services de cryptomonnaie et les fournisseurs de portefeuilles de cryptomonnaie, car ces prestataires de services ont déjà des obligations en vertu de la GPO et de la FT en tant que fournisseurs de DLT.

Réglementation des ICO

Les règles DLT ne réglementent pas spécifiquement les ICO, bien qu’ils puissent être soumis aux règles de valeurs mobilières existantes. Gibraltar a publié des propositions pour réglementer les ICO en mars 2018. Les règles proposées couvriraient la promotion et la vente de jetons cryptographiques, les plateformes de marché secondaire et les services d’investissement liés aux jetons, et réglementeraient certaines activités liées à la cryptographie, réalisées à Gibraltar ou en dehors. Le régime proposé couvrirait les actifs virtuels au-delà de la DLT et la législation sur les services financiers et les valeurs mobilières de Gibraltar.

Il est important de noter que le GFSC a déclaré qu’il ne souhaite pas et ne se voit pas comme un régulateur capable de prescrire ce qui semble « bon » lors de la vente de jetons. Le GFSC préfère permettre au marché des sponsors autorisés de proposer différentes options sur la qualité de l’ICO.

Il n’y a pas de plans de gestion individuels à Hong Kong. Au lieu de cela, les régulateurs ont adopté une approche pragmatique selon laquelle la SFC détermine le statut de la réglementation des ICO au cas par cas, en fonction de leurs caractéristiques de protection traditionnelle. Si les jetons sont considérés comme des « valeurs mobilières », toute partie traitant ou conseillant sur les jetons doit avoir une licence ou un enregistrement auprès de la SFC. Cela, bien sûr, est clairement incompatible avec la position réglementaire en Chine continentale, mais loin d’être aussi progressif et proactif que les efforts à Gibraltar, où Hong Kong est le centre des approches réglementaires.

Les activités à réglementer en vertu des propositions (si elles sont réalisées à Gibraltar ou à partir de Gibraltar) comprennent :

1. La promotion, la vente et la distribution de jetons ;
2. Les plateformes de trading sur le marché secondaire ; et
3. La fourniture d’investissements symboliques et de services connexes.

Les propositions introduiront également une exigence pour le « sponsor autorisé » de tous les ICO offerts publiquement et réglementeront le comportement et imposeront des obligations aux sponsors autorisés, opérateurs de jetons sur le marché secondaire.

Cependant, les propositions ne réglementeront pas les marqueurs d’émetteurs ou de promoteurs, ni la technologie sous-jacente. Au lieu de cela, la réglementation sera effectuée en exigeant des sponsors autorisés, des échanges de cryptomonnaies et des prestataires de services qu’ils se conforment aux nouvelles règles.

L’objectif du régime de gouvernance proposé serait de réduire les risques associés à ces activités. Dans le cas du financement participatif symbolique, cela nécessitera une divulgation complète et précise, tandis que le marché des plateformes secondaires sera soumis à des règles garantissant un comportement ordonné et approprié. Des exigences de compétence s’appliqueront aux prestataires de services d’investissement. La HCFC serait le régulateur approprié pour le POD/FT, et les dispositions des règles DLT s’appliqueraient aux entreprises soumises aux nouvelles règles de marqueurs.

Promotion, vente et distribution de jetons

La première partie des règles proposées régirait la promotion sur le marché primaire, la vente et la distribution de jetons qui ne sont pas des valeurs mobilières (qui sont déjà soumises à la législation existante sur les valeurs mobilières, comme dans le cas de Hong Kong), les dons directs ou les donations utilisant les règles. Cela couvre les activités

1. qui impliquent ou impliquent qu’elles sont faites de Gibraltar ;
2. conçues pour attirer l’attention ou l’accès de toute personne à Gibraltar ;
3. réalisées par des affiliés étrangers d’organisations enregistrées à Gibraltar (dans ce cas, la personne de Gibraltar serait responsable) ; ou
4. réalisées par des agents étrangers et des fiduciaires agissant au nom d’organisations enregistrées à Gibraltar ou au nom de personnes physiques résidant habituellement à Gibraltar (dans ce cas, la personne responsable est la personne de Gibraltar).

Selon les propositions, ces jetons sont généralement appelés jetons de service ou d’accès, qui offrent des produits ou services commerciaux (qui peuvent ne pas exister au moment de la vente des jetons). Les jetons qui fonctionnent uniquement comme une monnaie virtuelle décentralisée (comme le Bitcoin) ou comme une monnaie numérique émise par la banque centrale (CBDC) seront exclus de cette partie des règles. Cependant, les jetons hybrides (qui ont une fonction économique de base à la fois de monnaie virtuelle et de quelque chose d’autre) seront concernés.

Sauf si des détails supplémentaires sont inclus dans la législation proposée ou le guide, les propositions actuelles apportent peu de clarté sur les jetons qui seront soumis à la nouvelle législation et aux lois existantes sur les valeurs mobilières, qui resteront non réglementés. Ainsi, la réglementation des propositions d’ICO nécessitera encore une analyse de la nature des droits attachés aux marqueurs et de leur utilisation prévue. Du point de vue européen, l’équivalent le plus proche du concept américain de valeur mobilière est probablement une unité dans un régime d’investissement collectif. Actuellement, il n’y a aucune indication quant à la façon dont ce concept est appliqué aux ICO. Il n’est pas clair d’après les propositions de Gibraltar si elles couvriront tous les « jetons de service » indépendamment de leur possibilité de vente sur le marché secondaire.

Règles de divulgation

Les règles proposées pour la promotion, la vente et la distribution de jetons exigeront une divulgation adéquate, précise et équilibrée, afin que toute personne envisageant d’acheter des jetons sur le marché primaire puisse prendre une décision éclairée. Les règles peuvent prescrire que, au minimum, la divulgation soit appropriée et sous quelle forme (par exemple, dans un document factuel clé de pas plus de 2 pages). Les IDP de Gibraltar peuvent de temps à autre publier des instructions sur les règles de divulgation.

Réglementation des crimes financiers

Les entreprises qui reçoivent toute forme de revenu de jetons pour leur propre compte ou celui d’une autre personne ont été incluses dans l’amendement de la loi sur le produit du crime de 2015 (POCA), qui est entré en vigueur en mars 2018. Ainsi, les émetteurs sont déjà légalement tenus de réaliser des contrôles AML et CTF sur les acheteurs de jetons.

Sponsors autorisés

Les règles proposées établiront un régime pour l’autorisation et la supervision des sponsors symboliques (sponsors autorisés) qui seront responsables de s’assurer du respect de cette partie des règles. Un sponsor autorisé devrait être nommé pour chaque offre publique de jetons annoncée, vendue ou distribuée à Gibraltar ou depuis Gibraltar. Les sponsors autorisés peuvent être nommés en tant que propagandistes de Gibraltar ou propagandistes de la proposition, où qu’ils soient.

Les sponsors autorisés doivent posséder la connaissance et l’expérience des ICO, ainsi que l’intelligence et les informations administratives sur Gibraltar. Ils seraient autorisés à déléguer une partie de leur travail à d’autres parties, y compris des expéditions offshore, mais resteraient directement responsables envers les GFC pour les actions de leurs délégués.

Manuel de règles

Selon le régime proposé, les auteurs autorisés devraient disposer d’un ou plusieurs ensembles de règles pour les propositions qu’ils soutiennent. Les sponsors autorisés sont considérés comme les mieux placés pour identifier les meilleures pratiques en ce qui concerne les propositions qu’ils soutiennent, et sont libres d’appliquer différents codes à différentes catégories de jetons et d’offres. Les codes de pratique peuvent couvrir des questions telles que l’application et la distribution des recettes de vente.

Le code de pratique doit être inclus dans les accords des sponsors autorisés avec leurs clients ICO. La soumission des codes de pratique fera partie du processus de demande de licence de parrainage. Un rapport préliminaire sur les modifications des codes de pratique est requis et sera traité de la même manière que les autres développements commerciaux importants.

Il est suggéré que ces règles définissent les principes régissant le contenu des règles. Les sponsors autorisés auront le droit, sous réserve d’approbation, d’établir leurs propres méthodologies pour la mise en œuvre des principes.

Registres des sponsors autorisés, codes de pratique, clients des sponsors et jetons

Le GFSC établira et maintiendra un registre public des sponsors autorisés et de leurs codes de conduite (passés et présents).

Le GFSC ajoutera au registre public les informations suivantes sur les offres publiques faites par les sponsors autorisés des propositions publiques auxquelles ils participent :

1. le(s) client(s) pour lesquels ils travaillent ;
2. les jetons inclus dans l’offre ;
3. le code de pratique applicable à la proposition ; et
4. tout intérêt qu’ils et leurs partenaires ont dans les jetons offerts.

Nouvelle activité contrôlée et infraction

Une nouvelle activité supervisée par un sponsor autorisé est proposée, et la publicité, la vente ou la distribution de jetons à Gibraltar ou depuis Gibraltar sans respecter les exigences suivantes sera considérée comme une infraction :

1. Exigence pour un sponsor autorisé ;
2. Exigence d’un enregistrement actuel dans le registre public ;
3. Certaines obligations de divulgation ; et
4. Dispositions pertinentes de la POCA, le cas échéant.

La promotion, la vente et la distribution de l’offre publique de jetons ne peuvent être effectuées qu’une seule fois pendant que l’offre est dans le registre.

Activité sur le marché secondaire

Les propositions incluent la régulation des plateformes de marché secondaire opérant à Gibraltar ou à l’extérieur de Gibraltar qui sont utilisées pour le trading de jetons et, dans la mesure où elles ne sont pas couvertes par d’autres réglementations, leurs dérivés. Les règles visent à garantir que ces marchés fonctionnent de manière équitable, transparente et efficace et que les transactions organisées ne se déroulent que sur des plateformes réglementées.

Les règles proposées définiront des exigences pour :

1. Divulgation publique des activités de trading ;
2. Divulgation des transactions au GFSC ; et
3. Supervision spécifique des positions de jetons et de dérivés de jetons.

Ces règles couvriront le marché secondaire du trading de tous les actifs numériques tokenisés, y compris les monnaies virtuelles, et modéliseront, dans la mesure du possible, la plateforme de marché conformément à MiFID 2 et au Règlement sur les marchés d’instruments financiers et amendements (MiFIR).

Marchés secondaires autorisés pour les jetons

Les propositions incluent l’ajout de nouvelles activités contrôlées pour exploiter la plateforme de marché secondaire utilisée pour le trading de jetons et leurs dérivés. Le GFSC autorisera et contrôlera les opérateurs du marché secondaire des jetons, ainsi que maintiendra un registre public de ces opérateurs.

Investissements en jetons et services de soutien

La législation proposée inclurait de nouvelles activités supervisées pour la fourniture d’investissements et de services supplémentaires liés aux jetons à Gibraltar ou depuis Gibraltar et, dans la mesure où elles ne sont pas prévues par d’autres réglementations, leurs dérivés.

Cette partie des règles est destinée à fournir des conseils sur l’investissement dans les jetons, les monnaies virtuelles et les monnaies numériques émises par la banque centrale, y compris :

1. Recommandations générales (présentation équitable et neutre des faits concernant les investissements et services en jetons) ;
2. Recommandations de produits (représentation sélective et subjective des avantages et inconvénients des investissements et services spécifiques en jetons) ;
3. et conseils personnels (tenant compte des besoins et des circonstances spécifiques de l’investisseur particulier).

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