Regulación de criptomonedas en Gibraltar

Gibraltar es un ejemplo de una jurisdicción que ha introducido normas destinadas a atraer a las empresas de blockchain y criptomonedas. El enfoque de Gibraltar se denominó «progresivo», y como resultado el país se convirtió en la jurisdicción preferida para muchas empresas de criptodivisas.

Marco normativo de la DLT

Gibraltar desarrolló una legislación especial conocida como Sistema de Regulación DLT (Distributed Ledger Technology) que entró en vigor el 1 de enero de 2018 y se aplica a las empresas DLT, es decir, que no está sujeta a ninguna regulación u otro marco legal, que utiliza la tecnología de registro distribuido (DLT) para transferir o almacenar objetos de valor pertenecientes a otras personas. Entre las actividades que requieren licencias DLT se encuentran los criptointercambios, los proveedores de servicios de monederos y almacenamiento de activos de criptomonedas, los proveedores de monederos de criptomonedas y las plataformas de comercio basadas en DLT que facilitan la compra y venta de bienes y servicios. Las empresas y actividades sujetas a otros marcos regulatorios seguirán siendo reguladas dentro de este marco. Los distribuidores, incluidos los intercambios de criptodivisas y los depositarios, deben estar autorizados y contar con una licencia de la Comisión de Servicios Financieros de Gibraltar (GFSC, por sus siglas en inglés) como proveedores de DLT.

REQUISITOS DE DLT

El enfoque del regulador gibraltareño con respecto a la DLT requiere que los proveedores de DLT sigan nueve principios desarrollados para garantizar que se logren los resultados normativos deseados, incluida la protección de los inversores. La Autoridad Reguladora de Gibraltar debe cumplir los siguientes nueve requisitos básicos:

1. El HFC debe asegurarse de que el solicitante y las personas asociadas con él son capaces de llevar a cabo las actividades pertinentes del DLT. Los principales elementos identificados por los HFC son: (i)integridad; (ii) habilidades, competencia, diligencia y experiencia; y (iii)situación financiera;
2. Prestar la debida atención a los intereses y necesidades de sus clientes y comunicarse con ellos de forma honesta, clara y no de mutuo acuerdo. El proveedor de DLT debe, entre otras cosas, hacer todo lo posible por reducir los riesgos asociados al uso de la DLT y aplicar las mejores prácticas en sus operaciones;
3. Mantener suficientes recursos financieros y no financieros – DLT debe asegurar que tiene suficientes recursos financieros y niveles de capital controlados y suficientes para apoyar los propósitos comerciales;
4. Gestionar, controlar y llevar a cabo los negocios con la debida diligencia, incluyendo una adecuada gestión de riesgos para sus negocios y clientes, lo que incluye la adopción de prácticas adecuadas de gestión de riesgos a futuro;
5. Disponer de mecanismos eficaces para proteger los activos y el dinero de los clientes cuando son responsables de ellos: los proveedores de DLT deben tomar las precauciones necesarias para proteger los activos de los clientes, y los activos almacenados deben estar separados de los activos propios del vendedor;
6. Existen mecanismos eficaces de gobierno corporativo – Los proveedores de DLT deben aplicar procedimientos estrictos de gobierno corporativo que incluyen (a) la estructura del consejo de administración, incluida la composición, para garantizar un equilibrio adecuado y la combinación de habilidades y experiencia para complementar el negocio; (b) la aplicación adecuada del principio de los cuatro ojos (separación de las diferentes funciones, verificación cruzada, doble firma, doble control de los activos, etc.) y (c) la aplicación del sentido común y las instrucciones de Gibraltar;
7. Garantizar que todos los sistemas y protocolos de acceso seguro cumplan con altos estándares;
8. Prevención de delitos financieros – Los proveedores de DLT deben contar con sistemas para prevenir, detectar y revelar los riesgos de delitos financieros como el blanqueo de capitales y la lucha contra la financiación del terrorismo (AML/CFT). Los proveedores de DLT deben adoptar y aplicar medidas preventivas apropiadas contra el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo, en consonancia con sus riesgos, y los proveedores de DLT también deben informar de las transacciones sospechosas cuando proceda; y
9. Ser sostenible y desarrollar planes de contingencia para la liquidación ordenada y solvente de su negocio.

Estos requisitos y condiciones también se aplicarán a la concesión de licencias a los intercambios de criptodivisas que solo comercian con activos virtuales. La ventaja es que no hay restricciones en la prestación de servicios solo a los inversores profesionales.

Gibraltar ocupa el tercer lugar en cuanto a gestores de fondos de cobertura de criptodivisas (después de EE.UU. y el Reino Unido, y Hong Kong en cuarto lugar). Gibraltar es también la cuarta sede más popular para los fondos de cobertura de criptomonedas. Un acontecimiento positivo fue la creación de la Asociación de Nuevas Tecnologías de Gibraltar (GANT), que incluye a los principales bufetes de abogados, contables y empresas tecnológicas de Gibraltar. GANT tiene la tarea no solo de acelerar el desarrollo de blockchain y DLT, sino también de aumentar el prestigio de las «nuevas tecnologías».

RESUMEN DE LA REGULACIÓN DE CRIPTOMONEDAS EN GIBRALTAR

Regulación POC/FT

En 2018, se modificó la Ley de Productos del Delito de Gibraltar de 2015 para ampliar las obligaciones en virtud de la POC/FT a las empresas que obtienen ingresos de cualquier forma de venta de activos digitales tokenizados, ya sea en su propio nombre o en el de otra persona. Los proveedores de DLT con licencia también están obligados a cumplir con la Ley de Productos del Delito y las instrucciones pertinentes emitidas por la Comisión de Servicios Financieros de Gibraltar.

La Quinta Directiva contra el blanqueo de capitales de la UE (5AMLD) se aplica a Gibraltar y se ha transpuesto a las leyes de Gibraltar en virtud de las disposiciones de la Ley de Productos del Delito 2015 (Enmienda) 2020. La 5AMLD ha incluido a los proveedores de servicios que intercambian entre monedas virtuales y monedas fiduciarias, así como a los proveedores de monederos de custodia en el Reglamento AML/CTF. En 2017, sin embargo, Gibraltar ya había regulado esa actividad. Según las leyes de Gibraltar, cualquiera que utilice DLT para almacenar o transferir bienes pertenecientes a otra persona ya está sujeto a la Cuarta Directiva contra el blanqueo de capitales. Gibraltar no incluyó las disposiciones de la 5AMLD para los proveedores de servicios de criptomoneda y los proveedores de carteras de criptomoneda, ya que estos proveedores de servicios ya tienen obligaciones en virtud de la GPO y la FT como proveedores de DLT.

Regulación de ICO

Las normas de DLT no regulan específicamente las ICO, aunque pueden estar sujetas a las normas de valores existentes. Gibraltar publicó propuestas para regular las ICO en marzo de 2018. Las normas propuestas cubrirían la promoción y venta de tokens criptográficos, las plataformas de mercado secundario y los servicios de inversión relacionados con los tokens, y regularían algunas actividades relacionadas con la criptografía, realizadas dentro o fuera de Gibraltar. El régimen propuesto cubriría los activos virtuales más allá de la DLT y la legislación de servicios financieros y valores de Gibraltar.

Es importante señalar que la GFSC declaró que no quiere y no ve para sí misma, como regulador, la capacidad de prescribir lo que se ve «bien» al vender tokens. La GFSC preferiría permitir que el mercado de patrocinadores autorizados ofrezca diferentes opciones sobre el aspecto de la ICO.

En Hong Kong no existen planes de gestión individuales. En su lugar, los reguladores han adoptado un enfoque pragmático por el que la SFC determina el estatus de la Normativa sobre ICOs caso por caso, dependiendo de si tiene las características de la protección tradicional. Si los tokens se consideran «valores», cualquier parte que negocie o asesore sobre tokens debe tener una licencia o registro en la SFC. Esto, por supuesto, es claramente incompatible con la posición reguladora en China continental, pero está lejos de ser tan progresista y proactiva como los esfuerzos en Gibraltar, donde Hong Kong es el centro de los enfoques reguladores.

Las actividades que se regularán en virtud de las propuestas (si se llevan a cabo en o desde Gibraltar) incluyen:

1. Promoción, venta y distribución de tokens;
2. Plataformas de negociación del mercado secundario; y
3. Prestación de inversiones simbólicas y servicios conexos.

Las ofertas también introducirán un requisito para el «patrocinador autorizado» de todas las ICOs ofrecidas públicamente y regularán el comportamiento e impondrán obligaciones a los patrocinadores autorizados, operadores de tokens del mercado secundario.

Sin embargo, las ofertas no regularán los marcadores del emisor o del promotor, ni la tecnología subyacente. En su lugar, la regulación se llevará a cabo exigiendo a los promotores autorizados, a las bolsas de criptomonedas y a los proveedores de servicios que cumplan con las nuevas normas.

El objetivo del régimen de gobernanza propuesto será reducir los riesgos asociados a esas actividades. En el caso del crowdfunding simbólico, esto requerirá una divulgación completa y precisa, mientras que el mercado secundario de plataformas estará sujeto a normas que garanticen un comportamiento ordenado y adecuado. Los requisitos de competencia se aplicarán a los proveedores de servicios de inversión. El HCFC sería el regulador apropiado para el POC/FT, y las disposiciones de las normas del DLT se aplicarían a las empresas sujetas a las nuevas normas del marcador.

Promoción, venta y distribución de tokens

La primera parte de las normas propuestas regularía la promoción en el mercado primario, la venta y distribución de tokens que no sean valores (que ya están sujetas a la legislación vigente en materia de valores, como en el caso de Hong Kong) los regalos o donaciones directas utilizando las normas, cubre las actividades

1. que impliquen o den a entender que son de Gibraltar;
2. diseñado para atraer la atención o el acceso de cualquier persona en Gibraltar;
3. realizadas por filiales extranjeras de organizaciones registradas en Gibraltar (en estos casos la persona de Gibraltar sería responsable); o
4. realizadas por agentes y fideicomisarios extranjeros que actúan en nombre de organizaciones registradas en Gibraltar o en nombre de personas físicas con residencia habitual en Gibraltar (en estos casos el responsable es la persona de Gibraltar).

Según las propuestas, estos tokens se denominan generalmente servicios o tokens de acceso, que ofrecen productos o servicios comerciales (que pueden no existir en el momento de la venta de los tokens). Los tokens que funcionan únicamente como una moneda virtual descentralizada (como Bitcoin) o como una moneda digital, emitida por el banco central (CBDC) quedarán excluidos de esta parte de las normas. Sin embargo, los tokens híbridos (que tienen una función económica básica que es a la vez moneda virtual y algo más) estarán incluidos.

A menos que se incluyan más detalles en la legislación propuesta o en la guía, las propuestas actuales ofrecen poca claridad en cuanto a los tokens que estarán sujetos a la nueva legislación y a las leyes de valores existentes, que permanecerán sin regular. Por lo tanto, la Normativa sobre propuestas de ICO seguirá requiriendo un análisis de la naturaleza de los derechos vinculados a los marcadores y su uso previsto. Desde una perspectiva europea, el equivalente más cercano al concepto estadounidense de valor es probablemente una unidad en un esquema de inversión colectiva. En la actualidad, no hay ninguna indicación sobre cómo se aplica este concepto a la ICO. De las propuestas de Gibraltar no se desprende claramente si abarcarán todos los «tokens de servicios», independientemente de que puedan venderse en el mercado secundario.

Normas de divulgación

Las normas propuestas para la promoción, venta y distribución de tokens exigirán una divulgación adecuada, precisa y equilibrada, de modo que cualquier persona que se plantee comprar tokens en el mercado primario pueda tomar una decisión informada. Las normas podrán prescribir que, como mínimo, la divulgación sea adecuada y en qué forma (por ejemplo, en un documento de hechos clave de no más de 2 páginas). Los IDP de Gibraltar pueden publicar de vez en cuando instrucciones sobre las normas de divulgación.

Regulación de los delitos financieros

Las empresas que reciben cualquier forma de ingreso de tokens en su propia cuenta o de otra persona han sido incluidas en la Enmienda de la Ley de Productos del Delito de 2015 (POCA), que entró en vigor en marzo de 2018. Por lo tanto, los emisores ya están legalmente obligados a realizar comprobaciones AML y CTF sobre los compradores de tokens.

Patrocinadores autorizados

Las normas propuestas establecerán un régimen de autorización y supervisión de los patrocinadores simbólicos (patrocinadores autorizados) que serán responsables de garantizar el cumplimiento de esta parte de las normas. Deberá designarse un patrocinador autorizado para cada oferta pública de tokens anunciada, vendida o distribuida en Gibraltar o desde Gibraltar. Los patrocinadores autorizados pueden ser designados como propagandistas de Gibraltar o propagandistas de la propuesta, dondequiera que se encuentren.

Los patrocinadores autorizados deberían poseer los conocimientos y la experiencia de la ICO, así como información de inteligencia y administrativa sobre Gibraltar. Se les permitiría delegar parte de su trabajo en otras partes, incluidos los envíos al extranjero, pero seguirían siendo directamente responsables ante el GFC de las acciones de sus delegados.

Libro de normas

Según el régimen propuesto, los autores autorizados tendrían que tener uno o más conjuntos de normas para las propuestas que apoyan. Se considera que los autores autorizados son los más adecuados para identificar las mejores prácticas con respecto a las propuestas que apoyan y son libres de aplicar diferentes códigos a diferentes categorías de tokens y ofertas. Los códigos de prácticas pueden abarcar cuestiones como la aplicación y la distribución de los ingresos de la venta.

El código de prácticas debe incluirse en los acuerdos de los patrocinadores autorizados con sus clientes de ICO. La presentación de los códigos de prácticas formará parte del proceso de solicitud de una licencia de patrocinio. Se requiere un informe preliminar sobre los cambios en los códigos de prácticas y se tratará de la misma manera que otros desarrollos comerciales importantes.

Se sugiere que estas normas definan los principios que rigen el contenido de las mismas. Los patrocinadores autorizados tendrán derecho, previa aprobación, a establecer sus propias metodologías para la aplicación de los principios.

Registros de patrocinadores autorizados, códigos de prácticas, clientes de patrocinadores y tokens

La GFSC establecerá y mantendrá un registro público de patrocinadores autorizados y sus códigos de conducta (pasados y presentes).

La GFSC añadirá al registro público la siguiente información sobre las ofertas públicas realizadas por los patrocinadores autorizados de las propuestas públicas en las que participen:

1. el cliente o clientes para los que trabajan;
2. tokens incluidas en la oferta;
3. El código de prácticas aplicable a la propuesta; y
4. Cualquier interés que ellos y sus socios tengan en las tokens ofrecidas.

Nueva actividad controlada y consideración de delito

Se propone una nueva actividad supervisada por un patrocinador autorizado, y la publicidad. La venta o distribución de tokens en o desde Gibraltar sin cumplir los siguientes requisitos se considerará un delito:

1. Requisito de un patrocinador autorizado;
2. Requisito de inscripción en el registro público;
3. Ciertas obligaciones de divulgación; y
4. Disposiciones pertinentes de la POCA, en su caso.

La promoción, venta y distribución de la oferta pública de tokens solo puede hacerse una vez mientras la oferta esté en el registro.

Actividad en el mercado secundario

Las propuestas incluyen la Normativa sobre plataformas de mercados secundarios que operan dentro o fuera de Gibraltar y que se utilizan para la negociación de tokens y, en la medida en que no estén cubiertos por otras regulaciones, sus derivados. Las normas pretenden garantizar que estos mercados funcionen de manera justa, transparente y eficiente y que la negociación organizada tenga lugar únicamente en plataformas reguladas.

Las normas propuestas establecerán requisitos para:

1. Divulgación de las actividades comerciales;
2. Divulgación de las transacciones de la GFSC; y
3. Supervisión específica de las posiciones de tokens y derivados de tokens.

Estas normas abarcarán el mercado secundario para la negociación de todos los activos digitales tokenizados, incluidas las monedas virtuales, y, en la medida de lo posible, modelarán la plataforma de mercado de acuerdo con la MiFID 2 y el Reglamento sobre los mercados de instrumentos financieros y su modificación (MiFIR).

Mercados secundarios de tokens autorizados

Las propuestas incluyen la adición de nuevas actividades controladas para operar la plataforma del mercado secundario utilizada para el comercio de tokens y sus derivados. La GFSC permitirá y controlará a los operadores del mercado secundario de tokens, además de mantener un registro público de dichos operadores.

Inversiones en tokens y servicios de apoyo

La legislación propuesta incluiría nuevas actividades supervisadas para la provisión de inversiones y servicios adicionales relacionados con los tokens en o desde Gibraltar y, en la medida en que no esté previsto en otras regulaciones, sus derivados.

Esta parte de las normas tiene por objeto asesorar sobre la inversión en tokens, monedas virtuales y monedas digitales emitidas por el banco central, incluyendo:

1. Recomendaciones generales (presentación justa y neutral de los hechos relativos a las inversiones y los servicios en tokens);
2. Recomendaciones de productos (representación selectiva y subjetiva de las ventajas e inconvenientes de determinadas inversiones y servicios en tokens);
3. y asesoramiento personal (teniendo en cuenta las necesidades y circunstancias específicas del inversor concreto).

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