NORMATIVA SOBRE CRIPTOMONEDAS EN ALEMANIA

PREVENCIÓN DEL BLANQUEO DE CAPITALES Y DE LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO

En Alemania, toda empresa de criptomonedas está legalmente obligada a tener políticas operativas internas para la detección de transacciones vinculadas al blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo. Dichas políticas deben funcionar de manera que no sólo protejan la reputación y solidez financiera de la criptoempresa, sino que también garanticen la integridad y estabilidad de todo el mercado financiero. Mientras que el Banco Federal Alemán no tiene competencias en materia de AML/CFT, el Departamento de Prevención del Blanqueo de Capitales de la BaFin es plenamente responsable de la aplicación de la normativa AML/CFT.

La tarea de BaFin es garantizar que todas las empresas supervisadas cumplan las normas estipuladas en la siguiente legislación:

• Ley contra el blanqueo de capitales
• La Ley bancaria
• Ley de supervisión de seguros
• Ley de supervisión de los servicios de pago
• El Código de inversión

Esta normativa permite garantizar la transparencia en las transacciones comerciales mediante el uso de precauciones como la evaluación de riesgos. Según el artículo 4 de la Ley contra el blanqueo de capitales, las empresas obligadas deben disponer de funciones de gestión de riesgos acordes con el tipo y el alcance de la actividad empresarial. Incluye procesos de análisis de riesgos de conformidad con la sección 5 de la Ley contra el blanqueo de capitales y medidas internas de riesgo de conformidad con la sección 6 de la Ley contra el blanqueo de capitales. Estas son las normas esenciales del enfoque basado en el riesgo en relación con el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo.

Las criptoempresas también tienen que cumplir las normas de diligencia debida con respecto al cliente. Además de identificar al cliente, a la persona que actúe en su nombre y a los beneficiarios o titulares reales, también es importante examinar si alguno de ellos es una persona políticamente expuesta, familiar de una persona políticamente expuesta o allegado conocido. Además, hay que aclarar la finalidad y el tipo de relación comercial cada vez que no sea del todo evidente.

Es imperativo realizar un seguimiento continuo de las relaciones comerciales o transacciones procesadas. Las empresas responsables, como las empresas de criptomoneda, deben garantizar que los documentos y la información pertinentes se actualicen oportunamente, de conformidad con los procedimientos establecidos. Estas medidas permiten rastrear los flujos de efectivo e identificar transacciones comerciales sospechosas. En consecuencia, las empresas responsables están obligadas a investigar dichas transacciones obteniendo más información. En los casos en que se descubran hechos sobre transacciones delictivas, se debe notificar inmediatamente a la Unidad de Inteligencia Financiera de la Autoridad Central de Aduanas.

Recuerde que estas leyes financieras, dependiendo de la finalidad y las características de los criptoactivos en uso, también pueden aplicarse a su criptoempresa. Además, los legisladores adoptaron una opción para facilitar la introducción de criptofondos mediante esta regulación, que son certificados unitarios que se emiten a través de un registro de criptovalores. Tal regulación sería emitida por el Ministerio Federal de Justicia y Protección del Consumidor y el Ministerio Federal de Finanzas. A reserva de la aclaración de diversas cuestiones jurídicas preliminares, es probable que el ámbito de aplicación de la Ley alemana de valores electrónicos se amplíe para incluir otras clases de inversión.

La Ley alemana de valores electrónicos permite dos tipos de registros de valores electrónicos: los registros centrales de valores y los registros descentralizados de criptovalores, que suelen funcionar sobre la base de las tecnologías de libro mayor distribuido (DLT). En virtud de la Ley de valores electrónicos alemana, los valores electrónicos se clasifican como propiedad con arreglo a la definición estipulada en el artículo 90 del Código Civil alemán. Por lo tanto, la transferencia de valores electrónicos seguirá rigiéndose en general por las disposiciones del Código Civil alemán.

La Ley alemana de Valores Electrónicos también permite emitir bonos al portador como criptovalores que se inscriben en el Registro de Criptovalores. Los legisladores no se han limitado a una tecnología concreta, sino que han querido dar cabida a las innovaciones del mercado. Al mismo tiempo, las disposiciones de la Ley alemana de valores electrónicos están claramente alineadas con las iniciativas de la industria fintech para emitir valores mediante una DLT. Estos conceptos deberían facilitar la creación de bases de datos seguras y descentralizadas que también estén diseñadas para registrar transacciones de valores.

En este proceso, el objetivo es que la tecnología sustituya a los depositarios centrales de valores o a los bancos custodios. Esto debería ser relevante para los criptovalores sólo cuando el emisor no busque la negociabilidad del instrumento financiero en una bolsa de valores. Cabe señalar que una conexión con el concepto de valores anotados en cuenta de un depositario central de valores sólo es posible en las condiciones establecidas en el artículo 12 (3) de la Ley alemana de valores electrónicos y no es posible para los criptovalores. Por lo tanto, la negociabilidad en una bolsa de valores está actualmente excluida debido a requisitos contradictorios de la legislación europea.

De conformidad con la Ley de Valores Electrónicos alemana, la BaFin está obligada a mantener el Registro de criptovalores para hacer cumplir la protección de los inversores y garantizar que las actividades del mercado sean transparentes, sin fricciones y no obstaculicen la integridad del mercado. Para ello, los legisladores han definido el registro de criptovalores como un servicio financiero en el sentido de la Ley bancaria alemana. El proceso de mantenimiento del registro podría automatizarse y basarse en algoritmos.

Desde el punto de vista jurídico, un valor electrónico sólo existe cuando se inscribe en el registro. A partir de junio de 2021, los registradores de criptovalores podrán solicitar la autorización necesaria. Una vez concedida la autorización, la entidad registradora podrá crear un registro de criptovalores cuyo objeto será la cotización de criptovalores.

De conformidad con el artículo 20 (3) de la Ley alemana sobre valores electrónicos, la BaFin publicará una lista pública de los criptovalores en su sitio web. En el futuro, la lista sólo incluirá los criptovalores cuya inscripción o modificación en un registro de criptovalores haya sido publicada por un emisor en la Gaceta Federal de conformidad con el artículo 20 (1) de la Ley alemana de Valores Electrónicos y respecto de los cuales el emisor haya informado a la BaFin de dicha publicación. La lista sólo se publicará a efectos informativos y no producirá ningún efecto jurídico.

LICENCIA PARA CRIPTOMONEDAS EN ALEMANIA

La provisión de productos y servicios criptográficos en Alemania sobre una base comercial o en una medida que requiera la formación de una empresa comercial, requiere la autorización por escrito de BaFin, independientemente de la forma jurídica de la empresa (empresario individual, sociedad colectiva, sociedad limitada u otra). Dicha actividad sólo requerirá autorización en virtud del artículo 32 (1) de la Ley bancaria alemana si se lleva a cabo en Alemania.

En primer lugar, se considera que se lleva a cabo en Alemania si el domicilio social de la empresa está situado en Alemania, incluso si deliberadamente sólo lleva a cabo esta actividad con personas que no son residentes en Alemania. En segundo lugar, se considera que se lleva a cabo en Alemania si la empresa abre una sucursal legalmente dependiente o mantiene otra presencia física en Alemania desde la que realiza estas actividades económicas, incluso si lo hace deliberadamente con personas que no son residentes en Alemania.

En tercer lugar, la conexión con Alemania cuenta si, desde fuera de Alemania, el servicio o producto se ofrece también, y en particular, a empresas o particulares cuyo domicilio social o residencia habitual se encuentra en Alemania, comunicándose a distancia para participar en la prestación transfronteriza de servicios, sin contar con una red de intermediarios o una presencia física. Según el artículo 1 (1a) frase 2 nº 6 de la Ley bancaria alemana, la posibilidad de realizar actividades transfronterizas notificando el proceso a las autoridades alemanas (es decir, acogerse al pasaporte europeo) no se aplica a las empresas de cripto custodia, aunque sí a otros servicios financieros.

Desde enero de 2020, todas las empresas que pretendan prestar servicios de criptocustodia en Alemania, al igual que las empresas de criptointercambio, deben solicitar una autorización concedida por la BaFin, que examina las solicitudes de conformidad con la Ley alemana de aplicación de la Directiva de modificación de la 4ª Directiva de la UE contra el blanqueo de capitales (4ª DAML) y la Ley bancaria alemana, en la que las empresas de criptocustodia se tratan como nuevos servicios financieros. Los requisitos clave para los criptocustodios incluyen un capital inicial de al menos 125.000 EUR, propietarios fiables y directores generales fiables y cualificados de la empresa, así como un plan de negocio viable.

Cualquiera que desee llevar a cabo un negocio adicional a las actividades autorizadas debe recibir primero una nueva autorización, el llamado permiso escrito, de la BaFin. Esto se aplica incluso si la empresa lleva a cabo su propia actividad como miembro o participante de un mercado organizado o de un sistema multilateral de negociación o con acceso electrónico directo a un centro de negociación o con derivados sobre materias primas, derechos de emisión o derivados sobre derechos de emisión. También se requiere una nueva autorización de la BaFin si una empresa a la que se ha concedido la licencia mencionada en virtud del artículo 32 (1) frase 1 de la Ley bancaria alemana vende sus propios instrumentos financieros, a menos que esto ya esté clasificado como realización de una actividad bancaria o prestación de un servicio financiero.

En los casos en que las actividades comerciales también incluyan instrumentos financieros de conformidad con MiFID 2, el proceso de autorización podría basarse en el Reglamento Delegado (UE) 2017/194 en lugar de la sección 32 (1) frase 1 de la Ley Bancaria alemana. Si desea recibir más información, no dude en reservar una consulta personalizada con nuestro equipo especializado, que estará encantado de explicarle qué normativas se aplican específicamente a su modelo de negocio de criptomonedas.

CÓMO INICIAR UN NEGOCIO DE CRIPTOMONEDAS EN ALEMANIA

El primer paso para iniciar un negocio de criptomonedas en Alemania es abrir una empresa alemana, cuya constitución se rige por el Derecho de Sociedades. La estructura legal empresarial más común en Alemania es una Sociedad de Responsabilidad Limitada (GmbH). Puede constituirla en un plazo de tres semanas y, a continuación, empezar a solicitar una licencia criptográfica mientras le apoyamos en cada paso del camino.

Los requisitos clave para una Sociedad de Responsabilidad Limitada incluyen un capital social inicial, un domicilio social en Alemania, administradores cualificados y una denominación social conforme. Toda la documentación adjunta requiere traducción jurada y autorización, en lo que también podemos ayudarle. Las solicitudes notariadas se presentan ante el Tribunal del Registro Mercantil, que inscribe las nuevas sociedades en el Registro Mercantil.

También es importante registrarse en la Oficina Central Federal de Impuestos, ya que las criptomonedas son responsables del pago de la mayoría de los impuestos. Por lo tanto, una vez que una criptoempresa está establecida y cuenta con todas las licencias, debe garantizar el cumplimiento de las normas fiscales y de presentación de informes, que pueden ser bastante complejas y llevar mucho tiempo. Aunque los impuestos de sociedades alemanes se encuentran entre los más altos de Europa, se pueden aplicar ciertas exenciones del Impuesto de Sociedades. Por ejemplo, las aportaciones de capital realizadas por la empresa en el momento de su constitución o de una ampliación de capital están exentas del impuesto.

Si está decidido a profundizar en la regulación de las criptomonedas en una de las economías más estables y fiables, los consultores altamente cualificados y experimentados de Regulated United Europe (RUE) estarán encantados de compartir sus conocimientos teóricos y prácticos. Conocemos muy bien y seguimos de cerca la legislación relacionada con las criptomonedas en Alemania y en toda Europa, por lo que podemos aclarar la situación de forma eficaz y confidencial. Además, estaremos encantados de ayudarle con la constitución y autorización de la empresa, la contabilidad financiera y la optimización fiscal. Reserve ahora una consulta personalizada para iniciar una nueva andadura en el sector de las criptomonedas.

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