Licença MiCA na Alemanha

Em 20 de abril de 2023, o Parlamento Europeu adotou o Regulamento (UE) 2023/1114 sobre a regulação dos mercados de criptoativos (MiCA). O Conselho da União Europeia aprovou-o em 16 de maio de 2023. O Regulamento foi publicado no Jornal Oficial da União Europeia em 9 de junho de 2023 e entrou em vigor em 29 de junho de 2023.
A Comissão Europeia apresentou uma proposta legislativa para o MiCA em 24 de setembro de 2020, como parte do pacote de digitalização do setor financeiro. Além da proposta do MiCA, o pacote inclui o Digital Operational Resilience Act (DORA), uma proposta para um regime piloto para infraestruturas de mercado baseadas em tecnologia de contabilidade distribuída (DLT) e uma estratégia de finanças digitais. O MiCA visa criar um quadro regulatório europeu harmonizado para criptoativos que promova a inovação e possibilite a realização do potencial dos criptoativos, garantindo, ao mesmo tempo, a estabilidade financeira e a proteção dos investidores.

O MiCA distingue entre atividades de mercado primário, ou seja, a emissão de criptoativos, e serviços de mercado secundário, os chamados serviços relacionados a criptoativos. Em particular, o MiCA regula os requisitos de transparência e divulgação para a emissão e negociação de criptoativos, os requisitos de licenciamento e supervisão para prestadores de serviços de criptoativos (CASPs) e emissores de criptoativos, a organização adequada do negócio dos emissores e prestadores de serviços de criptoativos, regras para proteger investidores e consumidores na emissão, negociação e custódia de criptoativos, e regras contra abusos em plataformas de negociação de cripto.

Diferentes regras do MiCA aplicam-se em diferentes momentos.

As disposições sobre tokens lastreados em ativos (“ARTs”) e tokens de dinheiro eletrônico (“EMTs”) nos Títulos III e IV aplicam-se a partir de 30 de junho de 2024.

As disposições relativas à autorização e supervisão contínua dos CASPs na Seção V aplicam-se a partir de 30 de dezembro de 2024. Todas as outras disposições do MiCA (em particular Títulos II e VI) que não se aplicam diretamente nos termos do Artigo 149(4) do MiCA também entram em vigor a partir de 30 de dezembro de 2024. Além disso, certos artigos já entraram em vigor em 29 de junho de 2023.

A Lei de Vigilância do Mercado de Criptomoedas, que é um suplemento nacional ao MiCA, foi publicada no boletim legislativo federal em 27 de dezembro de 2024. Paralelamente, a Autoridade Europeia dos Valores Mobiliários e dos Mercados (ESMA) e a Autoridade Bancária Europeia (EBA) estão desenvolvendo normas regulatórias e técnicas, normas de implementação e diretrizes para esclarecer ainda mais a aplicação do MiCA.

Regulamentação dos mercados de criptoativos a partir de 30 de junho de 2024 na Alemanha

Parte 1: Tokens Relacionados a Ativos (ART) e Tokens de Dinheiro Eletrônico (EMT)

A autoridade responsável pelos procedimentos de autorização nos termos dos Artigos 16 e seguintes do MiCA, assim como pela revisão dos documentos oficiais nos termos do Artigo 17(1)(a) do MiCA, é a Unidade ZK 1 da BaFin – Autoridade Supervisora Bancária e o escritório regional relevante do Deutsche Bundesbank, conforme publicado no Diário Oficial Federal em 22 de março de 2024, relativamente às disposições específicas sobre supervisão contínua de certas empresas pelos escritórios regionais do Deutsche Bundesbank.

Parte 2: Criptomoedas diferentes de tokens lastreados em ativos (ART) e tokens de dinheiro eletrônico (EMT)

Prestadores de criptoativos que não sejam ART ou EMT, assim como pessoas que solicitam admissão para negociação desses criptoativos, devem preparar um white paper pelo menos 20 dias úteis antes da publicação do white paper do criptoativo, conforme o Artigo 8(5) do MiCA, e submetê-lo à BaFin como autoridade competente conforme o Artigo 8(1) do MiCA. Possíveis exceções são regidas pelo Artigo 4 do MiCA. A pedido da BaFin, as comunicações de marketing devem ser submetidas conforme o Artigo 8(2). Além disso, o white paper submetido deve conter uma explicação conforme o Artigo 8(4) do MiCA, explicando por que o criptoativo está excluído do âmbito do Artigo 2(4) do MiCA e por que não é um ART ou EMT. Além disso, deve ser fornecida uma lista de todos os Estados-Membros da UE em que o criptoativo é oferecido publicamente ou para os quais se solicita admissão para negociação.

A Divisão ZK 1 do Departamento de Supervisão Bancária da Autoridade Federal de Supervisão Financeira (BaFin) é responsável pelos procedimentos de aprovação e revisão dos documentos oficiais.

Parte 3: Prestador de Serviços de Criptoativos (CASP)

Para instituições que já fornecem serviços financeiros relacionados a criptoativos ou para empresas que planejam fornecer esses serviços, a aplicação do MiCA implicará várias mudanças. Em particular, a autorização MiCA será necessária para fornecer serviços relacionados a criptoativos.

Instituições autorizadas a fornecer serviços de custódia de criptomoedas ou outros serviços financeiros relacionados a criptoativos

Instituições que possuíam uma licença para negócios de custódia de criptomoedas ou outros serviços financeiros relacionados a criptoativos em 29 de dezembro de 2024 e que não são instituições de crédito CRR podem usar o procedimento simplificado previsto no Artigo 143(6) do MiCA em conjunto com a seção 50(3) do KMAG – Projeto. Para essas instituições, o procedimento baseia-se num projeto de regulamento que implementa o procedimento simplificado nos termos do Artigo 143(6) do Regulamento (UE) 2023/1114. O projeto de regulamento regula, entre outros aspectos, o conteúdo da solicitação. Até receberem a autorização MiCA, essas instituições podem continuar a fornecer as atividades anteriormente cobertas por licença sob a Lei Bancária a nível nacional, de forma temporária (ou seja, até no máximo 31 de dezembro de 2025), sob um regime transitório.

Instituições existentes que pretendem fazer notificações nos termos do Artigo 60 do MiCA

Instituições existentes que têm permissão para fornecer serviços de criptoativos nos termos do Artigo 60 do MiCA, ou seja, instituições de crédito CRR, depositárias centrais de valores mobiliários autorizadas, instituições de valores mobiliários, instituições de dinheiro eletrônico, empresas gestoras de fundos UCITS, gestores de fundos de investimento alternativos ou operadores autorizados de mercados organizados, devem fornecer à BaFin as informações exigidas pelo Artigo 60(7) do MiCA pelo menos 40 dias úteis antes da prestação inicial do serviço de criptoativos. O calendário do procedimento de notificação é regido pelo Artigo 60 do MiCA. Se você for uma instituição nos termos dos Artigos 60(1) a (6) do MiCA e tiver dúvidas sobre o procedimento de notificação, entre em contato com seu gerente responsável na BaFin ou no escritório regional do Deutsche Bundesbank responsável pela instituição. Caso sua instituição deseje apresentar uma notificação nos termos do Artigo 60 do MiCA, envie o modelo junto com as informações ao escritório regional do Deutsche Bundesbank responsável pela instituição, conforme as informações publicadas no Diário Oficial Federal de 22 de março de 2024 sobre as condições especiais para supervisão contínua de certas empresas pelos escritórios regionais do Deutsche Bundesbank.

Requerentes com pedidos pendentes nos termos da seção 32 da Lei Bancária Alemã (KWG) relativos a serviços de criptoativos

A partir de 30 de dezembro de 2024, a autorização MiCA será necessária para a prestação de serviços de gestão de criptoativos. Os requerentes devem adaptar sua organização, processos e documentação relacionada aos requisitos do MiCA desde cedo. O pedido de autorização deve ser feito nos termos do Artigo 62 do MiCA. Pode-se fazer referência a informações ou documentos já submetidos, desde que permaneçam atualizados. O prazo para o procedimento de autorização é regido pelo Artigo 63 do MiCA. O pedido do procedimento atual de autorização nos termos da seção 32 da Lei Bancária Alemã (KWG) deve ser retirado, a menos que a empresa pretenda fornecer serviços qualificados de custódia de criptomoedas nos termos da seção 1 (1a) frase 2 nº 6 do KWG. O procedimento de pedido de autorização está sujeito a uma taxa e também implica a obrigação de pagamento em caso de revogação.

Novos candidatos (organizações não existentes) que pretendem prestar serviços de criptoativos sob o MiCA

As empresas que pretendem prestar serviços de criptoativos ao abrigo do MiCA necessitam de autorização nos termos do Artigo 59(1) (a) em conjunto com o Artigo 63 do MiCA.

Registo ESMA

A ESMA publica regularmente as seguintes informações:

• • White papers de criptomoedas para criptomoedas que não sejam tokens vinculados a ativos ou tokens de dinheiro eletrônico,
  • Emissores de tokens vinculados a ativos,
  • Emissores de tokens de dinheiro eletrônico e
  • Prestadores de serviços de criptoativos

Empresas que obtiveram licença MiCA na Alemanha

Mercado MiCA de criptoativos na Alemanha 2025

A BaFin declara que as seguintes orientações das Autoridades Europeias de Supervisão (“ESAs”) relativas ao MiCA são diretamente aplicáveis.

A Alemanha está a finalizar a institucionalização da transição para um regime regulatório europeu único para criptoativos ao abrigo do Regulamento (UE) 2023/1114 (MiCA) através do desenvolvimento de legislação secundária complementar que regula a admissão de prestadores de serviços de criptomoedas. O projeto dessa transição contém regras para assegurar a aplicação técnica e processual das disposições do MiCA por meio da legislação nacional Kryptomärkteaufsichtsgesetz (KMAG), que entra em vigor em 30 de dezembro de 2024. O principal objetivo da regulamentação é organizar uma integração suave e juridicamente segura dos operadores de mercado de criptomoedas existentes no novo quadro supervisionado da UE. Nesse contexto, são previstos dois instrumentos-chave: primeiro, a criação de um procedimento simplificado de licenciamento para empresas que já detenham autorizações nacionais; segundo, a abertura antecipada de candidaturas para licenças europeias antes da data de aplicação do MiCA. O procedimento simplificado destina-se a entidades que, no momento do início do MiCA, possuam uma licença válida para prestar serviços de criptomoedas de acordo com o § 1a KWG, mas que não tenham outras autorizações financeiras permitindo que se submetam ao chamado procedimento de notificação. Com base no Artigo 143, parágrafo 6, do MiCA e no § 50 do KMAG, está a ser introduzido um mecanismo pelo qual tais empresas podem apresentar um conjunto simplificado de documentos e migrar para o novo ambiente de licenciamento sem terem que passar novamente por uma avaliação completa de todos os aspetos do seu negócio. O procedimento simplificado exige que a empresa confirme que não há alterações no seu modelo de negócio, apresente um plano de negócios atualizado, documentação sobre gestão de riscos e controlos internos, e informações sobre funções-chave que vão desde a conformidade com padrões de cibersegurança e proteção do cliente até regras de manuseio de ativos e execução de ordens. É possível apresentar uma candidatura simplificada até 31 de agosto de 2025. Contudo, uma licença emitida sob este procedimento pode entrar em vigor apenas em 30 de dezembro de 2024, data de início do MiCA. Empresas que não cumpram os critérios do procedimento simplificado devem passar pelo procedimento completo de autorização previsto nos Artigos 62 e 63 do MiCA.

A segunda parte da regulamentação trata da submissão de candidaturas antes da entrada em vigor do MiCA. Esta disposição tem importantes implicações práticas, pois permite tanto a empresas existentes quanto a novos participantes do mercado iniciar o processo de licenciamento com antecedência. Como resultado, a BaFin e o Deutsche Bundesbank poderão analisar os documentos apresentados e iniciar um diálogo com os candidatos antes que o MiCA se torne legalmente aplicável. Esta decisão visa minimizar atrasos no início das operações e garantir um lançamento suave dos serviços de criptoativos transfronteiriços na União Europeia. O projeto foca na divisão de competências entre a BaFin e o Bundesbank, incluindo troca de dados, processamento de relatórios, verificação das condições de conformidade, controlos de auditoria interna e avaliação da adequação das decisões de gestão. Ressalta a necessidade de submeter informações eletronicamente e de acordo com os procedimentos aprovados pelas autoridades supervisoras em suas plataformas oficiais. O projeto também estabelece disposições para alterar regulamentos existentes que regem os poderes da BaFin, incluindo o poder de emitir regulamentos sobre contabilidade, notificações, procedimentos de liquidação e controlos internos. Tais mudanças representam uma implementação técnica das regras legais estabelecidas no KMAG e complementam o quadro institucional para a transição ao MiCA.

Notavelmente, o projeto de lei não implica um ônus adicional significativo para as empresas. De acordo com a avaliação do regulador, os custos administrativos para as empresas não ultrapassam os relatórios padrão, e o escopo dos novos deveres tem a natureza de ajustes a mecanismos já existentes. Também não há implicações sociais, demográficas ou de gênero, já que o regulamento regula apenas processos empresariais e a concessão de licenças para entidades do mercado cripto. O projeto enfatiza o papel da sustentabilidade e da transparência como pilares do desenvolvimento legal e tecnológico do setor. Em particular, chama a atenção para o fato de que o MiCA estabelece preferências por modelos de validação de transações ambientalmente amigáveis, que fazem parte da estratégia de sustentabilidade da Alemanha. A transformação legal da infraestrutura de criptomoedas é vista como uma oportunidade para fortalecer a confiança dos investidores e aprimorar a estabilidade sistêmica no nível de todo o mercado interno da UE. As regulamentações propostas, assim, garantem continuidade jurídica, transparência e previsibilidade para todos os participantes do setor de criptomoedas na Alemanha. Elas evitam uma lacuna jurídica quando o MiCA entrar em vigor e garantem que a regulamentação não seja baseada em uma transposição mecânica de disposições, mas em procedimentos adaptados que assegurem conformidade com as especificidades do sistema jurídico e financeiro alemão. Isso fortalecerá ainda mais a posição da Alemanha como um dos principais centros de criptomoedas na UE, com alto grau de segurança jurídica, um sistema de supervisão desenvolvido e um ambiente favorável para o crescimento tecnológico em ativos virtuais.

Regulamentação de criptomoedas na Alemanha 2025

O Parlamento Federal Alemão aprovou a Lei de Digitalização do Mercado Financeiro (Finanzmarktdigitalisierungsgesetz – FinmadiG), iniciando uma reforma estrutural da supervisão do setor de criptomoedas. A nova lei estabelece um marco legal para a aplicação e integração da legislação europeia, principalmente o Regulamento (UE) 2023/1114 (MiCA), no sistema regulatório nacional alemão. Além do MiCA, a lei abrange as disposições do Regulamento (UE) 2023/1113 sobre transferência de dados em transações de criptomoedas e do Regulamento (UE) 2022/2554 sobre resiliência operacional digital (DORA – Digital Operational Resilience Act), assim como a Diretiva (UE) 2022/2556, a ser transposta para a legislação nacional até o início de 2025. O objetivo da reforma não é apenas simplificar o acesso a criptomoedas e produtos financeiros tokenizados, mas também criar regras uniformes e transparentes para participantes do mercado em toda a UE. A Alemanha, seguindo este curso, está introduzindo um instrumento jurídico especial, o Kryptomärkteaufsichtsgesetz (KMAG), que substitui a regulamentação fragmentada anterior sob leis separadas, incluindo a lei de crédito (KWG) e regulamentos de serviços financeiros. A diferença fundamental na nova legislação é a substituição da autorização nacional para serviços de criptomoedas por um sistema de direito europeu diretamente aplicável. A lei consagra o status jurídico da BaFin como autoridade supervisora autorizada em relação às atividades de prestadores de serviços de criptomoedas, plataformas de negociação e emissores de tokens. Pela primeira vez, é introduzido um sistema holístico de procedimentos para emissão, revogação e monitoramento de licenças, harmonizado com o MiCA. A agência federal recebeu poderes de supervisão ampliados, incluindo o direito de ordenar a cessação imediata de atividades ilegais, publicar informações sobre infratores, bloquear domínios e restringir o acesso a plataformas online, se necessário para proteger os detentores de tokens ou prevenir riscos sistêmicos. Um dos aspectos significativos da lei é a redefinição do papel dos conceitos tradicionais de atividades bancárias e financeiras em relação aos criptoativos. O KMAG estabelece um regime especial para emissores de stablecoins e tokens de dinheiro eletrônico e diferencia claramente sua posição jurídica em comparação com os instrumentos financeiros clássicos. A lei leva em conta a natureza transfronteiriça dos serviços cripto e permite a supervisão por outras autoridades, incluindo o Deutsche Bundesbank, supervisores de mercado, autoridades de concorrência e serviços de cibersegurança.

A lei consagra a necessidade de requisitos de resiliência operacional digital, incluindo obrigações sobre gestão de riscos de TI, proteção de dados, continuidade dos negócios, testes de estresse da infraestrutura digital e controles de terceirização. Essas disposições estão alinhadas com o Regulamento DORA e afetam não apenas plataformas de criptomoedas, mas todas as instituições financeiras que fornecem serviços digitais. Uma mudança importante é também a inclusão dos prestadores de serviços de criptomoedas entre as entidades obrigadas a cumprir a legislação contra lavagem de dinheiro (GwG). Isso inclui identificação do cliente, manutenção de registros de transações, transferência de dados de transações conforme o mecanismo europeu atualizado (disposições do Regulamento 2023/1113) e controle de transferências envolvendo carteiras não custodiais.

A lei prevê mecanismos de adaptação para participantes de mercado existentes. O período de transição é destinado a proporcionar um processo simplificado para reautorização ou adequação das atividades aos novos padrões. Também é prevista uma isenção temporária de certas restrições sobre produtos e serviços financeiros para garantir a continuidade dos negócios durante o período de transformação estrutural. Além disso, diversas mudanças são feitas em regulamentações setoriais existentes: a Lei de Valores Mobiliários (WpHG), a Lei das Instituições de Crédito (KWG), o Regulamento de Fundos de Investimento (KAGB), os Regulamentos de Supervisão de Seguros (VAG) e as leis que regem negociação, contabilidade e gestão de crises. Essas mudanças garantem que o KMAG esteja harmonizado com outras partes da legislação financeira alemã e eliminam duplicações.

Na parte financeira e econômica, a lei prevê custos administrativos adicionais moderados tanto para as autoridades supervisórias quanto para os participantes do mercado. Para as empresas, o aumento estimado nos custos para cumprimento dos novos deveres é de cerca de 600 mil euros por ano, dos quais quase metade está relacionada ao cumprimento das novas obrigações de informação. Para o estado, também há custos para organização da supervisão, incluindo custos únicos para treinamento de pessoal, infraestrutura de TI e procedimentos administrativos. Assim, a Lei de Digitalização do Mercado Financeiro é uma reforma legal sistêmica que assegura a transição da regulamentação nacional parcial para a incorporação legal total da criptoeconomia no marco institucional da supervisão financeira da União Europeia. Visa aumentar a transparência, segurança jurídica, confiabilidade operacional e proteção do investidor diante do rápido crescimento das transações em ativos virtuais. A lei fortalece a posição da Alemanha como um dos principais centros jurídicos para regulamentação cripto na UE e serve como modelo para outras jurisdições na integração do MiCA e regulamentos relacionados.

Orientações sobre os requisitos de conteúdo para mecanismos de governança interna para emissores de tokens lastreados em ativos na Alemanha

A partir de 20 de dezembro de 2024, entrarão em vigor as diretrizes vinculantes da Autoridade Bancária Europeia, aplicáveis em toda a União Europeia, que regem o quadro de governança interna para emissores de tokens referenciados em ativos (asset-referenced tokens, ou ARTs). Essas disposições são um desenvolvimento das disposições do Regulamento (UE) 2023/1114 (MiCA) e visam estabelecer padrões comuns para estrutura organizacional, controles internos, gestão de riscos, estabilidade operacional e princípios éticos das atividades dos emissores. A base mais importante dos novos requisitos é o princípio da proporcionalidade. Isso implica que os procedimentos internos do emissor devem ser adequados à natureza, escala e complexidade de suas atividades, levando em conta o volume de ativos, número de usuários, forma jurídica, operações transfronteiriças, participação em mercados secundários e o grau de relevância dos ARTs a serem emitidos. Mesmo quando o emissor for uma entidade jurídica gerida por uma única pessoa, deve haver um sistema de restrições mútuas para evitar a concentração de decisões e minimizar riscos institucionais. A análise crítica dos riscos deve abranger tanto os riscos do próprio emissor quanto as possíveis consequências para terceiros, o meio ambiente e o sistema financeiro como um todo.

Os órgãos de gestão do emissor devem garantir a formação e implementação efetiva de procedimentos que assegurem uma governança corporativa confiável. As funções de gestão estratégica e controle devem ser diferenciadas. As competências de cada membro do órgão de gestão devem ser claramente definidas e formalizadas em regulamentos aprovados. A gestão interna não pode estar concentrada nas mãos de uma única pessoa ou de um círculo limitado. Para emissões significativas, a aprovação dos principais documentos de governança deve ser realizada pelo órgão colegiado completo. Além disso, a autoridade supervisora deve ter direito a remover ou substituir membros da administração em caso de violações graves ou incapacidade de cumprir suas funções. Também é obrigatório manter um sistema de gestão de riscos abrangente que permita a identificação antecipada, avaliação e mitigação de riscos financeiros, operacionais, legais, de reputação, de mercado e tecnológicos. Os procedimentos devem incluir monitoramento contínuo, relatórios regulares e planos de contingência em caso de incidentes críticos. Os emissores devem garantir a proteção dos dados dos usuários, confidencialidade das informações e prevenção de conflitos de interesse. A transparência é fundamental, devendo o emissor publicar relatórios periódicos sobre a situação financeira, riscos e estratégias adotadas para sua mitigação.

As novas diretrizes também detalham os requisitos para auditoria interna, compliance e conformidade com normas legais e regulamentares. Deve existir uma função de auditoria independente, com acesso irrestrito a documentos e processos, que reporte diretamente ao órgão de gestão superior. As responsabilidades da função de compliance incluem a avaliação contínua da aderência às leis, regulamentações e normas internas, bem como a implementação de medidas corretivas em caso de desvios. Finalmente, a governança deve ser orientada para a sustentabilidade, considerando impactos ambientais e sociais das operações, em conformidade com os requisitos do MiCA e outros regulamentos europeus.

Essas disposições, ao estabelecer um padrão europeu uniforme, buscam proteger investidores e usuários, garantir a estabilidade do mercado de criptomoedas e promover um ambiente confiável para o desenvolvimento inovador no setor. Para os emissores, as novas regras exigem uma abordagem sistemática e profissional para governança interna, que integre aspectos financeiros, legais, operacionais e éticos da atividade com tokens lastreados em ativos.

O plano de recuperação deve conter não apenas uma lista de indicadores e seus limites, mas também a descrição dos procedimentos a serem ativados caso esses limites sejam ultrapassados. Isso inclui a escalada interna em até 24 horas, notificação da autoridade supervisora competente, análise das circunstâncias e apresentação de um plano de ação corretiva. O emissor é obrigado a justificar a escolha das medidas e, em caso de não implementação, comprovar a capacidade de restabelecer a conformidade sem intervenção externa. Em alguns casos, é permitido suspender temporariamente as obrigações de resgate dos tokens ou impor restrições à circulação dos mesmos, mas somente sob condições de necessidade extrema e com estratégia previamente aprovada. Cada medida no plano deve estar acompanhada de uma avaliação de viabilidade, descrição de possíveis obstáculos, cenários de aplicação, consequências previstas e interoperabilidade com outras funções do emissor. Deve-se considerar o impacto sobre os prestadores de serviço envolvidos na emissão, armazenamento e manutenção dos tokens, assim como a conformidade com os requisitos de resiliência digital previstos no DORA. Caso o emissor utilize soluções de TI terceirizadas, infraestrutura DLT ou serviços de custódia, o plano deve incluir um mecanismo de comunicação imediata entre as partes para acionar a escalada interna caso os limites sejam ultrapassados.

O emissor deve modelar tanto situações de estresse sistêmico quanto individual, incluindo flutuações repentinas na demanda de resgate dos tokens, falhas em infraestruturas-chave e riscos técnicos ou jurídicos massivos. Os cenários devem ser relevantes para a escala, complexidade do negócio e tipo de token emitido. O objetivo da modelagem é determinar a prontidão do emissor para gerir as consequências e garantir um conjunto adequado de respostas aos desafios potenciais. Parte integrante do plano de recuperação é a estratégia de comunicação. O emissor deve definir como se comunicará com os detentores de tokens, parceiros, reguladores e público em caso de crise. A comunicação deve ser diferenciada por categoria de destinatário e adaptada à fase da crise, considerando possíveis efeitos negativos no mercado, assegurando transparência nas ações e minimizando riscos reputacionais. Atenção especial deve ser dada à notificação dos clientes sobre o status de seus ativos, mudanças no regime de serviço e perspectivas de recuperação.

Quando o mesmo token for emitido por múltiplos emissores, ou quando um emissor emite múltiplos tokens, o plano deve prever ações coordenadas, indicadores harmonizados, limites idênticos e medidas sincronizadas. Estabelece-se ainda uma regra para evitar situações em que as ações de um emissor comprometam a eficácia ou a segurança jurídica da estratégia de recuperação dos demais. Similarmente, emissores que combinam a emissão de tokens com outras atividades devem garantir que suas medidas de recuperação de ART e EMT sejam independentes dos riscos em outros segmentos de negócio.

A orientação da EBA também admite a possibilidade de integrar o plano de recuperação exigido pelo MiCA a planos já existentes baseados na diretiva BRRD (ex.: para bancos e firmas de investimento), desde que os documentos sejam harmonizados com a autoridade supervisora e cubram integralmente todos os componentes requeridos por estas diretrizes. O desenvolvimento e manutenção de um plano de recuperação torna-se, assim, um elemento obrigatório e estrategicamente importante do sistema de governança interna dos emissores de ART e EMT. Este instrumento fornece não apenas alerta precoce e resposta rápida em crises, mas também serve como critério para a maturidade da governança corporativa e a confiança de reguladores e clientes. Sua ativação intempestiva ou cumprimento formal sem efetiva prontidão será considerada violação material das obrigações do emissor, sujeita a sanções administrativas e regulatórias. O pleno cumprimento dessas exigências é parte integrante do arcabouço legal do MiCA e requisito para a sustentabilidade a longo prazo do negócio de ativos virtuais na União Europeia.

A comunicação estratégica é parte obrigatória do plano e deve incluir um aviso público pré-preparado, contatos para os detentores de tokens, prazos para a apresentação de reclamações e meios técnicos de comunicação. Os canais de comunicação utilizados devem ser familiares ao público do emissor e não discriminar os detentores com base na territorialidade.

O documento também estabelece os critérios pelos quais a autoridade supervisora pode concluir que o emissor é incapaz de cumprir suas obrigações. Além dos fundamentos formais (falência, revogação da licença), são avaliados fatores sistêmicos, como capitalização insuficiente, falta de liquidez, redução do valor das reservas, deterioração da reputação, desvios de preço de mercado em relação à âncora, retirada massiva de tokens ou instabilidade do mercado. A decisão é tomada com base em uma avaliação agregada dos fatores, utilizando julgamento profissional, e não automaticamente.

Atenção especial é dada à harmonização do plano de resgate com outros documentos — em particular planos de recuperação e, quando disponíveis, planos de liquidação BRRD. O emissor deve garantir a consistência entre esses documentos e, caso a implementação do plano possa afetar a resolubilidade da empresa, deve informar a autoridade de resolução.

Assim, o plano de resgate torna-se um elemento essencial para a proteção do cliente e estabilidade financeira, garantindo uma saída ordenada do mercado mesmo em cenários de crise severa. Sua compilação, aprovação e atualização em tempo hábil é pré-requisito para a confiança no emissor por parte de reguladores, clientes e intermediários financeiros. O descumprimento do conteúdo, prazos ou execução do plano pode ser considerado uma infração grave das obrigações regulatórias e acarretar sanções, incluindo a proibição de operar. A integração plena desses procedimentos no modelo de negócios do emissor confirma a maturidade de sua governança interna e conformidade com os requisitos da MiCA.

Mecanismo para avaliação do status jurídico de tokens de criptomoedas na Alemanha.

A partir de maio de 2025, diretrizes pan-europeias entrarão em vigor exigindo que todos os emissores de criptoativos e participantes do mercado de criptomoedas utilizem abordagens uniformes ao classificar tokens, fornecer explicações e preparar pareceres jurídicos exigidos em procedimentos relacionados a autorizações, publicações de whitepapers e colocação de tokens no mercado. O principal objetivo dessas diretrizes é eliminar a incerteza jurídica na distinção entre diferentes categorias de ativos digitais e evitar a situação em que os mesmos ativos sejam qualificados de forma diferente em diferentes Estados-membros da UE.

As Diretrizes preveem o uso obrigatório de modelos harmonizados nos seguintes casos: ao submeter uma declaração de exclusão de um token da regulamentação MiCA, ao preparar um parecer jurídico sobre o status jurídico do ativo emitido (em particular ART ou EMT), bem como ao realizar um teste padronizado destinado a avaliar se um token atende ao conceito de criptoativo no sentido do Artigo 3 da MiCA.

A abordagem padronizada exige que emissores e requerentes demonstrem que o token emitido não é um item isento, por exemplo, que não constitui um instrumento financeiro, dinheiro eletrônico, posição estruturada ou depósito clássico, produto de seguro ou de pensão. Para tanto, o parecer jurídico deve fornecer, para cada tipo de isenção, uma análise da legislação aplicável, jurisprudência, esclarecimentos regulatórios nacionais ou da UE, bem como uma justificativa fundamentada sobre o motivo pelo qual determinado token não se enquadra na categoria relevante.

Quando um criptoativo não é um instrumento financeiro, mas se enquadra na definição de representação digital de um direito de propriedade ou valor transferível e armazenado utilizando tecnologia de registro distribuído (DLT), ele é reconhecido como um ativo de criptomoeda nos termos da MiCA. Para tanto, o emissor deve fornecer uma caracterização completa do código digital, indicar como os direitos são armazenados e transferidos, explicar a tecnologia utilizada e confirmar que o token é transferível a terceiros ou, pelo contrário, não transferível conforme a implementação técnica e termos de circulação.

O formulário também exige a indicação da jurisdição regulada, a data e versão do whitepaper, os contatos do emissor e o status jurídico do requerente (por exemplo, CASP, instituição de crédito, outra instituição financeira). Atenção especial é dada à confirmação de que as pessoas que elaboram o parecer jurídico não possuem conflitos de interesse. Tanto advogados internos quanto externos podem atuar como consultores jurídicos, mas devem estar formalmente registrados na organização profissional relevante e ter qualificação demonstrável para preparar tal parecer.

A parte mais significativa da orientação é o teste padronizado, um modelo lógico usado tanto pelo regulador quanto pelo requerente para avaliar consistentemente se um token está sujeito à MiCA. Três conjuntos de condições são testados sequencialmente: existência de atributos de ativo digital (valor/direito), uso de DLT ou tecnologia similar, e ausência de indicações de exclusão da regulamentação. As verificações relacionam-se ao status do emissor, à unicidade do token (fungibilidade), à natureza jurídica, ao vínculo com ativos subjacentes e ao propósito da emissão. Exceções incluem, por exemplo, NFTs que concedem direitos individuais sobre ativos específicos (por exemplo, imóveis), assim como tokens que representam instrumentos financeiros ou de pensão reconhecidos ou emitidos por autoridades públicas e organizações internacionais.

Se, após a aplicação do teste, for determinado que o criptoativo não é uma exceção e atende aos critérios de uma representação digital de valor ou direito criado usando registro distribuído, ele é classificado como criptoativo sob MiCA. Faz-se uma distinção adicional: se o token está vinculado ao valor de uma única moeda fiduciária, é classificado como EMT; se vinculado a múltiplas moedas, índices ou commodities, é classificado como ART; e se não há tal vínculo, é classificado como utility-token ou outro criptoativo.

As novas diretrizes assim fornecem uma base legal para um procedimento harmonizado e transparente para identificar ativos de criptomoeda sob regulamentação MiCA, eliminando a possibilidade de interpretações arbitrárias ou fragmentadas. Introduzem disciplina jurídica obrigatória no processo de entrada no mercado de criptoativos, estabelecem a responsabilidade tanto do emissor quanto de seus consultores e promovem a segurança jurídica nas práticas supervisoras. Isso é particularmente importante para atividade transfronteiriça, incluindo como parte de pedidos para admissão à negociação, listagem em plataformas ou registro de whitepapers em múltiplas jurisdições simultaneamente.

Classificação de criptoativos como instrumentos financeiros sob MiFID II e MiCA

De acordo com a posição da Autoridade Europeia dos Valores Mobiliários e dos Mercados (ESMA), a qualificação de tokens de criptomoeda como instrumentos financeiros não se baseia na realização técnica do ativo, mas em sua natureza econômica e no conjunto de direitos inerentes. Isso significa que tokens criados usando tecnologia de registro distribuído (DLT) estão sujeitos aos mesmos princípios que os valores mobiliários tradicionais, se conferirem direitos similares aos inerentes a ações, obrigações, derivados ou participações em fundos de investimento.

Primeiramente, é analisada a possibilidade de qualificar um token como título negociável. Para isso, é necessário estabelecer que o token: não é um instrumento de pagamento, pertence a uma certa classe (classe de tokens homogêneos do mesmo emissor com os mesmos direitos), e pode ser livremente negociado no mercado. Não é exigido que o ativo possua mercado organizado ou listagem — a transferibilidade abstrata entre as partes é suficiente. Atenção especial é dada ao conteúdo do token — se ele fornece direitos a dividendos, voto em assuntos corporativos ou participação nos lucros da liquidação, pode ser equiparado a uma ação. Similarmente, se o token representa obrigação fixa de pagar juros ou devolver capital, pode ser reconhecido como obrigação.

Se um criptoativo não atende aos critérios de título negociável, pode qualificar-se como outro tipo de instrumento financeiro, como mercado monetário, participação em UCITS ou AIF, ou contrato derivativo. Um token é reconhecido como instrumento de mercado monetário se for uma obrigação de dívida de curto prazo (ex.: papel comercial, certificado de depósito) que tenha certa liquidez e negociabilidade. Os critérios-chave são vencimento de até 397 dias e a capacidade de determinar o preço com precisão.

Para ser classificado como participação em fundo de investimento, o token deve fazer parte de um esquema de investimento coletivo, no qual fundos de vários investidores são consolidados e geridos segundo política predeterminada para obter lucro comum. A estrutura de gestão pode ser centralizada (através de pessoa jurídica) ou implementada algoritmicamente (ex.: contratos inteligentes), desde que não haja controle contínuo pelos investidores.

Tokens estruturados como derivativos são considerados separadamente. Se um token cria obrigação ou direito de comprar/vender um ativo subjacente no futuro, seu valor depende da variação do preço do ativo subjacente (ex.: ação, índice, taxa, matéria-prima), e há liquidação (em dinheiro ou criptomoeda), ele pode ser classificado como derivativo. Futuros perpétuos, ativos sintéticos, opções e swaps entram nessa categoria. O foco é na funcionalidade do contrato, não no nome do instrumento.

Se um token está vinculado a um sistema de comércio de emissões e concede o direito de emitir certa quantidade de CO₂, pode ser reconhecido como instrumento financeiro na forma de certificado de emissão. O critério obrigatório é o cumprimento dos requisitos da Diretiva 2003/87/CE e o reconhecimento do token como instrumento elegível para liquidação no âmbito do ETS.

Paralelamente, a ESMA formula princípios para que tokens que não constituem instrumentos financeiros permaneçam dentro da MiCA. Em particular, utility-tokens que concedem direitos de acesso a serviços digitais ou descontos não são equiparados a valores mobiliários, mesmo se tiverem apelo especulativo. Similarmente, NFTs são reconhecidos como exceções à MiCA, desde que sejam únicos e não intercambiáveis. Para avaliar unicidade, deve-se considerar não apenas atributos técnicos (ID, metadados), mas também a presença de características econômicas e funcionais individuais. NFTs fracionados (F-NFTs) são avaliados separadamente e não são automaticamente excluídos.

Tokens híbridos que combinam características de múltiplas categorias (ex.: funções de pagamento, investimento e serviço) são analisados principalmente quanto à função predominante. Se um token fornece rendimento, proteção de capital ou outros atributos de instrumento de investimento, qualificará como instrumento financeiro independentemente dos outros componentes.

As diretrizes da ESMA, assim, fornecem um quadro metodológico unificado para avaliar a natureza jurídica dos tokens de criptomoeda e distinguir entre os objetos de regulação MiCA e MiFID II. Buscam eliminar fragmentação na qualificação de ativos entre países da UE, proteger direitos dos investidores, garantir segurança jurídica e respeitar o princípio da neutralidade tecnológica. Emissores, operadores de pagamento, bolsas e custodians devem levar esses critérios em conta ao emitir tokens, redigir whitepapers, obter licenças CASP e preparar pareceres jurídicos e prospectos para entrada no mercado.